يحكم التحكيم في ماليزيا من قبل قانون التحكيم الماليزي 2005 ("قانون التحكيم")(فعل 646). قانون التحكيم هو قانون تحكيم حديث يعتمد على قانون الأونسيترال النموذجي للتحكيم التجاري الدولي, الذي دخل حيز التنفيذ في 15 مارس 2006, إلغاء قانون التحكيم 1952 (فعل 93) واتفاقية الاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها 1985 (فعل 320). تم تعديل قانون التحكيم عدة مرات منذ ذلك الحين 2005, المرة الأولى في 2011 ومرتين 2018. وهذا يتفق مع الجهود الأخيرة التي بذلتها الحكومة الماليزية لتأسيس ماليزيا كمركز عالمي للتحكيم, وساطة, الحكم وإجراءات ADR الأخرى.
الغرض من الجولة الأولى من تعديلات قانون التحكيم في وقت مبكر 2018 كان لإعادة تسمية المركز الإقليمي الإقليمي للتحكيم في كوالالمبور (“KLRCA“) إلى مركز التحكيم الدولي الآسيوي (“AIAC“), مما ساعد أيضًا على تأسيس ماليزيا كمركز عالمي للتحكيم الدولي. الجولة الثانية من التعديلات, في وقت لاحق 2018, جلبت القانون للتحكيم في ماليزيا بما يتماشى مع أحدث التعديلات على قانون الأونسيترال النموذجي.
اتفاقية التحكيم: التحكيم في ماليزيا
يتم تعريف اتفاقية التحكيم في القسم 9 من قانون التحكيم باعتباره "اتفاق الطرفين على أن يقدم إلى التحكيم كل أو بعض النزاعات التي نشأت أو التي قد تنشأ بينهما فيما يتعلق بعلاقة قانونية محددة, سواء كانت تعاقدية أم لا". الجزء 9 يحدد كذلك المتطلبات المتعلقة بشكل اتفاقية التحكيم:
- قد يكون اتفاق التحكيم في شكل شرط التحكيم أو في شكل اتفاق منفصل;
- اتفاقية التحكيم مكتوبة إذا كانت واردة في (أ) وثيقة موقعة من الطرفين; أو في (ب) تبادل الرسائل, تلكس, الفاكس أو وسائل الاتصال الأخرى التي توفر سجلاً للاتفاقية; أو (ج) تبادل بيان الدعوى والدفاع حيث يدعي طرف وجود وجود اتفاق ولا ينكره الطرف الآخر.
الجزء 4 من قانون التحكيم ينص كذلك على أن جميع النزاعات التي لا تتعارض مع السياسة العامة الماليزية تعتبر قابلة للتحكيم. لا توجد شروط أخرى بشأن التحكيم في النزاعات بموجب القانون الماليزي.
مقابل الدولية. التحكيم المحلي: التحكيم في ماليزيا
ينظم قانون التحكيم التحكيم المحلي والدولي. تحت القسم 2 من القانون, "دولي"التحكيم يعرف بأنه التحكيم حيث:
(أ) أحد أطراف اتفاقية التحكيم, في وقت إبرام تلك الاتفاقية, يقع مكان عملها في أي دولة بخلاف ماليزيا;
(ب) يقع أي مما يلي في أي دولة بخلاف ماليزيا يوجد فيها مكان عمل للطرفين:
(أنا) مقر التحكيم إذا تقرر في, أو عملا, اتفاقية التحكيم;
(ثانيا) أي مكان يتم فيه تنفيذ جزء كبير من التزامات أي علاقة تجارية أو علاقة أخرى أو المكان الذي يكون موضوع النزاع فيه وثيق الصلة; أو
(ج) اتفق الطرفان صراحة على أن موضوع اتفاق التحكيم يتعلق بأكثر من دولة.
"المنزلي"التحكيم يعني كل تحكيم ليس دوليًا. الجزء الثالث (الأقسام 40 إلى 46) من قانون التحكيم يحكم التحكيم المحلي, ما لم يتفق الطرفان على خلاف ذلك كتابة.
الطعن في هيئة التحكيم: التحكيم في ماليزيا
لا يفرض قانون التحكيم أي قيود على تعيين المحكمين, شريطة أن أي شخص لديه الأهلية القانونية يمكن أن يكون بمثابة محكم, بما في ذلك قاضي التمثيل أو الخدمة (على عكس بعض السلطات القضائية). لا توجد مؤهلات إلزامية أخرى لشخص ليكون بمثابة محكم.
كما أن للأطراف حرية تحديد عدد المحكمين. في حالة الطرفين’ عدم الاتفاق على عدد المحكمين, الافتراضي للتحكيم الدولي هو ثلاثة محكمين, بينما في حالة التحكيم المحلي, الافتراضي هو محكم واحد. للطرفين الحرية في الاتفاق على إجراءات تعيين المحكم; إذا فشلوا في ذلك, القاعدة الافتراضية هي أن يعين كل طرف محكمًا واحدًا ويعين المحكمان المعينان المحكم الرئيس, كما هو محدد في القسم 13 من قانون التحكيم.
الجزء 14(3) من قانون التحكيم يسرد أسباب الطعن في المحكم, شريطة أنه لا يجوز الطعن في المحكم إلا في الحالات التي يكون فيها (أ) الظروف تثير شكوكا لها ما يبررها بشأن حياد أو استقلالية المحكم; أو (ب) أن المحكم لا يملك المؤهلات التي اتفق عليها الأطراف. ومع ذلك, إذا كان الطرف على علم بأسباب هذا الطعن قبل تعيين المحكم, مثل هذا التحدي لن يسمح به.
يتم تحديد إجراءات الاعتراض على المحكم بمزيد من التفصيل في القسم 15 من قانون التحكيم, التي تنص على أن التحديات يمكن أن تتم داخل 15 أيام اعتبار الأطراف على علم بتشكيل المحكمة أو بالأسباب المذكورة في القسم 14(3). إذا كان الطعن أمام المحكمة غير ناجح, لا يزال بإمكان الطرف المعترض تقديم طلب إلى المحكمة العليا في غضون 30 أيام استلام القرار برفض التحدي (الجزء 15(3)).
ال الكفاءة والكفاءة عقيدة, وهو ما يعني أن هيئات التحكيم لديها السلطة للبت في اختصاصها القضائي, ينطبق بالتساوي في ماليزيا. الجزء 18(1) من قانون التحكيم ينص على أنه يجوز لهيئة التحكيم أن تبت في اختصاصها, بما في ذلك أي اعتراض على وجود أو صحة اتفاق التحكيم. وقد طبقت المحاكم الماليزية هذا المبدأ في عدد من القضايا. تشمل الأمثلة الأخيرة TNB Fuel Services Sdn Bhd ضد China National Coal Group Corp. [2013] 1 LNS 288 و شوت نياك Isham bin Nyak Ariff ضد شركة تطوير التكنولوجيا الماليزية Sdn Bhd & أورس (([2009] 9 CLJ 32).
تدابير مؤقتة: التحكيم في ماليزيا
كما أن هيئات التحكيم في ماليزيا مخولة سلطات الأمر باتخاذ تدابير مؤقتة. الجزء 19(1) من قانون التحكيم ينص على أنه يجوز للطرف التقدم بطلب للحصول على أحد الأوامر التالية:
(أ) أمن التكاليف;
(ب) اكتشاف الوثائق والاستجواب;
(ج) إعطاء الأدلة من خلال إفادة خطية;
(د) الحفظ, الحضانة المؤقتة أو بيع أي ممتلكات موضوع النزاع.
تعديلات على قانون التحكيم لسنة 2018 قسم منقح قليلا 19(1), جعله يتماشى مع أحدث التغييرات في قانون الأونسيترال النموذجي, الآن يسمح أيضا من طرف واحد طلبات الإغاثة المؤقتة, بدون إشعار للطرف الآخر.
يمنح قانون التحكيم المحاكم الماليزية سلطة منح الإغاثة المؤقتة, كذلك, كما هو منصوص عليه في القسم 11 من قانون التحكيم, التي تنص على أنه يجوز للطرف, قبل وأثناء إجراءات التحكيم, التقدم بطلب إلى المحكمة العليا لأي إجراء مؤقت مدرج في القسم 11(1)(أ)-(ح). كما قضت المحكمة العليا في Cobrain Holding Sdn Bhd v مشروعات خاصة بالناتج المحلي الإجمالي [2010] 1 LNS 1834, لا يجوز استبعاد هذه السلطات باتفاق الطرفين.
الاعتراف بقرارات التحكيم وتنفيذها في ماليزيا
ماليزيا كانت طرفا في اتفاقية الاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها (ال "اتفاقية نيويورك") منذ 1968 لكنها أصدرت إعلانًا بموجب المادة الأولى بأن الاتفاقية قابلة للتطبيق, على أساس المعاملة بالمثل, فقط للجوائز المقدمة في الدول المتعاقدة والنزاعات التي تعتبر ذات طبيعة تجارية وفقًا للقانون الماليزي.
إن إنفاذ قرارات التحكيم مقنن في الفصل 8 من قانون التحكيم. لكي تكون الجائزة قابلة للتنفيذ, أن يكون كتابيًا وموقعًا من المحكم (في حالة محكم واحد), وفي حالة هيئة التحكيم, بالأغلبية. يجب أن تذكر الجائزة الأسباب, يجب أن تكون مؤرخة ويجب أن تذكر مقر التحكيم. الجزء 38 من قانون التحكيم يسرد إجراءات الاعتراف وإنفاذ قرارات التحكيم, بينما القسم 39 يتعامل مع الأسباب التي قد يرفض الاعتراف بها أو إنفاذها, التي هي في الأساس نفس تلك الواردة في المادة الخامسة من اتفاقية نيويورك:
- عدم قدرة طرف في اتفاق التحكيم;
- بطلان اتفاقية التحكيم;
- عدم إعطاء إشعار مناسب لتعيين المحكم أو إجراءات التحكيم, أو عدم قدرة الطرف الآخر على عرض حالة ذلك الطرف;
- تتعامل الجائزة مع نزاع لا يتم التفكير فيه أو لا يقع ضمن شروط تقديم التحكيم;
- يتضمن القرار قرارات بشأن مسائل خارجة عن نطاق تقديم التحكيم;
- لم يكن تكوين هيئة التحكيم أو إجراء التحكيم متوافقا مع اتفاق الطرفين, ما لم يكن هذا الاتفاق يتعارض مع حكم من القانون لا يمكن للطرفين عدم التقيد به, أو, فشل مثل هذا الاتفاق, لم يكن وفقا للقانون;
- لم يصبح القرار ملزماً بعد للطرفين أو تم إلغاؤه أو تعليقه من قبل محكمة الدولة التي يوجد فيها, أو بموجب القانون الذي, تم منح هذه الجائزة.
الجزء 4(1) من قانون التحكيم ينص كذلك على أنه يمكن إلغاء قرار التحكيم, أو يتم رفض الاعتراف, حيث تتعارض الجائزة مع السياسة العامة لماليزيا أو الموضوع غير قابل للتحكيم بموجب القانون الماليزي.
مؤسسات التحكيم في ماليزيا
ال مركز كوالالمبور الإقليمي للتحكيم ("KLRCA") أنشئ لأول مرة في 1978 من قبل المنظمة الاستشارية القانونية الآسيوية - الأفريقية. في 2018, تم تعديل قانون التحكيم لتسهيل تغيير الاسم من KLRCA إلى المركز الآسيوي للتحكيم الدولي ("AIAC"), بما يتفق مع جهود الحكومة الماليزية لجعل كوالالمبور مركزًا دوليًا للتحكيم. ال "تغيير العلامة التجارية"من KLRCA إلى AIAC دفعت بالفعل عددًا كبيرًا من الحالات الجديدة (نرى التقرير الإحصائي CIPAA 2018). ال قواعد AIAC, مجموعة حديثة من قواعد التحكيم, تستند إلى حد كبير على قواعد الأونسيترال للتحكيم, تم تعديلها في 2018. وتشمل أهم التغييرات أحكاماً تتعلق بتوحيد الإجراءات, المراجعة الفنية للجوائز وإمكانية ضم أطراف ثالثة. بالاضافة, يوفر AIAC أيضًا قواعد تحكيم المسار السريع لـ AIAC, مع حدود زمنية أقصر بكثير, والتي قد تنطبق إذا وافق الطرفان على ذلك.
ماليزيا والتحكيم الاستثماري
دخلت ماليزيا في 71 معاهدات الاستثمار الثنائية (“معاهدات الاستثمار الثنائية”), ضمن أمور أخرى, مع المملكة المتحدة, ألمانيا, إيطاليا, فرنسا, عدد من الدول الأوروبية الأخرى, وأيضا مع معظم الدول المجاورة مثل الصين, إندونيسيا, كوريا الجنوبية وفيتنام, منها 54 تظل سارية. القائمة الكاملة لجميع معاهدات الاستثمار الثنائية متاحة لدى الأونكتاد موقع مركز سياسة الاستثمار. وماليزيا طرف أيضا في عدد من الاتفاقات المتعددة الأطراف مع أحكام معاهدة الاستثمار, مثل ال اتفاقية استثمار الآسيان, ال شركاء عبر المحيط الهادئ ("TTP"), التي لم تدخل بعد حيز التنفيذ, ال اتفاق شامل وتقدمي للشراكة عبر المحيط الهادئ (“CPTPP“) وعدد من الاتفاقات الإقليمية الأخرى (القائمة الكاملة متاحة على UNCTRAD مركز سياسة الاستثمار).
كما أن ماليزيا طرف في عدد من اتفاقيات التجارة الحرة الإقليمية والثنائية, فمثلا: اتفاقية التجارة الحرة بين أستراليا وماليزيا (2012), اتفاقية التجارة الحرة بين الهند وماليزيا (2011), اتفاقية التجارة الحرة بين تشيلي وماليزيا (2010) واتفاقية التجارة الحرة بين ماليزيا ونيوزيلندا (2009).
ماليزيا كانت طرفا في اتفاقية تسوية منازعات الاستثمار بين الدول ومواطني الدول الأخرى (ال "اتفاقية ICSID") منذ 1966.
كانت هناك على الأقل ثلاث تحكيمات معروفة من ICSID رفعها مستثمرون أجانب ضد ماليزيا. تمت تسوية قضية واحدة (فيليب جروسلين ضد. ماليزيا (قضية ICSID رقم. ARB / 94/1), أما الحالة الثانية فقد توقفت بسبب عدم دفع السلفة على التكاليف (فيليب جروسلين ضد. ماليزيا (قضية ICSID رقم. ARB / 99/3).
الحالة الثالثة المعروفة علنا هي السلفادور التاريخي الماليزي, SDN, د.ب.. ماليزيا (قضية ICSID رقم. ARB / 05/10), ومع ذلك, تم رفض المطالبات في 2009.
وقد أفيد أيضا أن, في 2017, أُرسل إشعار نزاع إلى ماليزيا يحكمه رابطة أمم جنوب شرق آسيا 1987 اتفاق, ومع ذلك, تمكن الأطراف من تسوية النزاع.