التحكيم بموجب اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي

كثير من المستثمرين غير مدركين لوجود اتفاقية الترويج, حماية وضمان الاستثمارات بين الدول الأعضاء في منظمة المؤتمر الإسلامي (ال "اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي") وأحكامه المتعلقة بتسوية المنازعات.

منظمة المؤتمر الإسلامي (ال "منظمة التعاون الإسلامي"; عربى: منظمة التعاون الإسلامي‎; فرنسي: منظمة التعاون الإسلامي) هي ثاني أكبر منظمة حكومية دولية في العالم بعد الأمم المتحدة, مع 57 الدول الأعضاء يبلغ عدد سكانها ما يقرب من 2 مليار. تأسست في 1969. هدفها هو تعزيز وتقوية التضامن, التعاون الاقتصادي والتجاري بين الدول الأعضاء, والتي تشمل الدول ذات الأغلبية المسلمة.[2]

ال اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي وبحسب ما ورد تم التوقيع من قبل 36 الدول الأعضاء في منظمة المؤتمر الإسلامي وصدق عليها 29, بما في ذلك بوركينا فاسو, الكاميرون, مصر, جمهورية الجابون, غامبيا, غينيا, جمهورية إندونيسيا, إيران, العراق, الأردن, الكويت, لبنان, ليبيا, مالي, المغرب, سلطنة عمان, باكستان, فلسطين, دولة قطر, المملكة العربية السعودية, السنغال, الصومال, السودان, سوريا, طاجيكستان, تونس, ديك رومي, جمهورية أوغندا والإمارات العربية المتحدة. هكذا, تنطبق أحكامها الخاصة بحماية الاستثمار على هذه الدول.

على الرغم من أن المعاهدة تم نسيانها إلى حد كبير بعد التصديق عليها, اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي هي واحدة من أكبر اتفاقيات الاستثمار متعددة الأطراف في جميع أنحاء العالم. دخلت حيز التنفيذ في فبراير 1988. وهو يتداخل مع اتفاقية تسوية منازعات الاستثمار بين الدول ومواطني الدول الأخرى, فضلا عن المعاهدات الثنائية المتعددة.

على الرغم من دخول اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي حيز التنفيذ 1988, كان أول تحكيم معروف في منظمة التعاون الإسلامي في مجال التحكيم في معاهدة الاستثمار Hesham TM Al Warraq v Republic of Indonesia.[3] بدأ التحكيم من قبل السيد. Hesham Al-Warraq, سعودي الجنسية, ضد اندونيسيا في 2011, فيما يتعلق بنزاع ناشئ عن إفلاس بنك إندونيسي, حيث مزاعم نزع الملكية, تم ارتكاب معاملة غير عادلة وغير عادلة وفشل في الحماية والأمن. في حين تم العثور على انتهاكات الاختصاص والمعاهدات, لم يتم استرداد أي أضرار.

آلية تسوية المنازعات بموجب اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي

التحكيم بين المستثمرين والدول

مقالة - سلعة 16 اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي أولاً على حق المستثمرين في اللجوء إلى المحاكم الوطنية, السماح بالاختيار النهائي للتقاضي أو التحكيم:

"تتعهد الدولة المضيفة بإعطاء المستثمر حق اللجوء إلى نظامها القضائي الوطني للتظلم من الإجراء الذي اتخذته سلطاتها بحقه., أو للطعن في مدى توافقها مع أحكام اللوائح والقوانين المعمول بها في أراضيها, أو تقديم شكوى ضد عدم اعتماد الدولة المضيفة لتدبير معين يكون في مصلحة المستثمر, والتي كان يجب أن تتبناها الدولة, بغض النظر عما إذا كانت الشكوى ذات صلة, او غير ذلك, لتنفيذ أحكام الاتفاقية الخاصة بالعلاقة بين المستثمر والدولة المضيفة.

شريطة أنه إذا اختار المستثمر رفع الشكوى أمام المحاكم الوطنية أو أمام هيئة تحكيم ، فبعد قيامه بذلك أمام أحد الفصلين ، فإنه يفقد حق اللجوء إلى الطرف الآخر ".

كما تتضمن اتفاقية الاستثمار في منظمة التعاون الإسلامي إلى حكم التحكيم الذي يعمل “[في]حتى يتم إنشاء جهاز لتسوية النزاعات الناشئة بموجب الاتفاقية" (مقالة - سلعة 17 اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي). حيث لم يتم إنشاء أي جهاز لتسوية المنازعات, إلى أصبح التحكيم لحل النزاعات ممكنًا.

عملا بالمادة 17, فقرة 1, اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي, يجوز لأطراف النزاع الاتفاق على محاولة حل نزاعهم من خلال التوفيق. إذا لم يتوصل طرفا النزاع إلى اتفاق بعد التوفيق, أو إذا لم يتفقوا على التوفيق, يجوز لهم الشروع في التحكيم.

مقالة - سلعة 17 فقرة 2 يتعلق بالتحكيم ويتم صياغته على النحو التالي:

“أ) إذا لم يتوصل طرفا النزاع إلى اتفاق نتيجة لجوءهما إلى التوفيق, أو إذا كان الموفق غير قادر على إصدار تقريره خلال المدة المقررة, أو إذا لم يقبل الطرفان الحلول المقترحة فيه, ثم يحق لكل طرف اللجوء إلى هيئة التحكيم لاتخاذ قرار نهائي بشأن النزاع.

ب) تبدأ إجراءات التحكيم بإخطار من الطرف الذي يطلب التحكيم للطرف الآخر في النزاع, شرح طبيعة النزاع بشكل واضح واسم المحكم الذي عينه. يجب على الطرف الآخر, خلال ستين يومًا من تاريخ تقديم هذا الإخطار, إبلاغ طالب التحكيم باسم المحكم المعين من قبله. يتم اختيار المحكمين, خلال ستين يومًا من تاريخ تعيين آخرهم محكمًا, حكم له مرجح في حالة تساوي الأصوات. إذا لم يقم الطرف الثاني بتعيين محكم, أو إذا لم يتفق المحكمان على تعيين حكم خلال الوقت المحدد, يجوز لأي من الطرفين أن يطلب من الأمين العام استكمال تشكيل هيئة التحكيم.

ج) تعقد هيئة التحكيم اجتماعها الأول في الزمان والمكان اللذين يحددهما حكم التحكيم. بعد ذلك ، ستقرر المحكمة مكان وزمان اجتماعاتها وكذلك المسائل الأخرى المتعلقة بوظائفها.

د) قرارات هيئة التحكيم نهائية ولا يمكن الطعن فيها. إنها ملزمة للطرفين اللذين يجب عليهما احترامهما وتنفيذهما. وتكون لها قوة القرارات القضائية. الأطراف المتعاقدة ملزمة بتنفيذها في أراضيها, بغض النظر عما إذا كان طرفًا في النزاع أم لا وبغض النظر عما إذا كان المستثمر الذي صدر القرار ضده أحد رعاياه أم لا, كما لو كان قرارًا نهائيًا وقابل للتنفيذ من محاكمها الوطنية.”

في Hesham TM Al Warraq v Republic of Indonesia, بدأ التحكيم وفقًا للمادة 17, فقرة 2 اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي. السيد. Hesham Al-Warraq argued, بنجاح, وذلك بالتصديق على اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي, قدمت جمهورية إندونيسيا عرضًا للتحكيم إلى المستثمرين.[4]

على العكس من ذلك, ادعت جمهورية إندونيسيا تلك المادة 17 من اتفاقية الاستثمار لمنظمة المؤتمر الإسلامي لا تحتوي على أي عرض للتحكيم و / أو الموافقة على التحكيم من جانب الدولة.[5]

هيئة التحكيم, هكذا, كان عليها تحديد ما إذا كانت المادة 17 من اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي التي تضمنت موافقة دولة طرف على التحكيم في النزاعات مع فرد عادي.

واعتبرت أن اتفاقية الاستثمار لمنظمة المؤتمر الإسلامي تنطبق على التحكيم بين المستثمرين والدول, كمقالة 17 من اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي احتوت على موافقة الدولة الملزمة على التحكيم بين المستثمرين والدول.[6] للوصول إلى هذا الاستنتاج, أشارت هيئة التحكيم إلى المادة 31 من اتفاقية فيينا لقانون المعاهدات[7] ومبادئ المعاصرة والتفسير التطوري.[8]

التالية Hesham TM Al Warraq v Republic of Indonesia, بدأ حوالي عشرة مستثمرين في التحكيم بموجب اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي.[9]

تعيين هيئة التحكيم

يؤدي الى مقالة - سلعة 17(2)(ب) اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي, يجب على الطرف الذي يطلب التحكيم إخطار الطرف الآخر بتسمية المحكم الذي عينه. في غضون ستة أيام, يجب على الطرف الآخر إبلاغ الطرف طالب التحكيم باسم المحكم الذي عينه. إذا كان الطرف الثاني "لا يعين محكما, أو إذا لم يتفق المحكمان على تعيين حكم خلال الوقت المحدد, يجوز لأي من الطرفين أن يطلب من الأمين العام استكمال تشكيل هيئة التحكيم".[10]

على مدى السنوات القليلة الماضية, يبدو أن الاتجاه كان للأمين العام لمنظمة المؤتمر الإسلامي ألا يلعب دورها, لا سيما لتشكيل هيئة التحكيم. أفيد أن, على الأقل لأربع حالات, فشل الأمين العام لمنظمة المؤتمر الإسلامي في إجراء التعيينات بموجب معاهدة منظمة التعاون الإسلامي.[11] على ما يبدو, الأمين العام لمنظمة المؤتمر الإسلامي ببساطة لم يستجب لطلبات التعيين.[12] على سبيل المثال, في شركة beIN ضد السعودية, ذكرت شركة beIn Corporation في إشعارها بالنزاع أن الأمين العام لمنظمة التعاون الإسلامي فشل في عدة مناسبات في تعيين محكمين.[13]

وبالمثل, في تراستا إنرجي ضد ليبيا, أفادت الأنباء أن الأمين العام لمنظمة المؤتمر الإسلامي لم يتقدم بسرعة في تعيين هيئة التحكيم.[14]

قضية أخرى ضد ليبيا, جلبها مستثمر إماراتي, يبدو أيضًا أنه قد أثار صعوبات فيما يتعلق بتعيين هيئة التحكيم: DS Construction FZCO ضد ليبيا.[15]

للتغلب على إخفاقات الأمين العام لمنظمة المؤتمر الإسلامي, وبدلاً من ذلك ، عاد المستثمرون إلى سكرتير عام محكمة التحكيم الدائمة (“الأنيسول الخماسي الكلور“) لتشكيل هيئة التحكيم. PCA "فعل ذلك بناءً على الأساس المنطقي الذي مفاده أن شرط الدولة الأولى بالرعاية في اتفاقية منظمة التعاون الإسلامي يسمح للمدعي بالوصول إلى معاهدة استثمار مختلفة - معاهدة تقدم قواعد الأونسيترال للتحكيم, ومن ثم فهي موطئ قدم لمحكمة التحكيم الدائمة لتعيين سلطة تعيين تستند في طلبها إلى شرط الدولة الأكثر تفضيلاً في اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي". [16]

الحماية بموجب اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي

يؤدي الى مقالة - سلعة 1(6) اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي, يجب أن يكون المستثمر من رعايا طرف متعاقد يستثمر رأسماله في أراضي طرف متعاقد آخر.

الشخص الطبيعي هو "[أ]لكل من يتمتع بجنسية طرف متعاقد وفق أحكام قانون الجنسية النافذ فيه."[17]

الشخص الاعتباري هو "[أ]أي كيان تم إنشاؤه وفقًا للقوانين السارية في أي طرف متعاقد ومعترف به بموجب القانون الذي تم بموجبه تأسيس شخصيته القانونية."[18]

فقرة 5 المادة 1 اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي يعرّف الاستثمار على النحو التالي:

"توظيف رأس المال في أحد المجالات المسموح بها في أراضي الطرف المتعاقد بهدف تحقيق عائد مربح., أو تحويل رأس المال إلى طرف متعاقد لنفس الغرض, وفقًا لهذه الاتفاقية."[19]

توفير الدولة الأكثر رعاية

مقالة - سلعة 8 اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي يحتوي على شرط الدولة الأكثر رعاية, الذي يقرأ:

"يتمتع مستثمرو أي طرف متعاقد, في سياق النشاط الاقتصادي الذي وظفوا فيه استثماراتهم في أراضي طرف متعاقد آخر, معاملة لا تقل تفضيلاً عن المعاملة الممنوحة للمستثمرين الذين ينتمون إلى دولة أخرى ليست طرفًا في هذه الاتفاقية, في سياق هذا النشاط وفيما يتعلق بالحقوق والامتيازات الممنوحة لهؤلاء المستثمرين."

هيئة التحكيم في Hesham TM Al Warraq v Republic of Indonesia اعتبرت تلك المادة 8 يمكن استخدامها لاستيراد بنود من معاهدات الاستثمار الثنائية الأخرى, إذا كانت البنود التي سعى المستثمر لاستيرادها تعتمد على نفس موضوع مواد اتفاقية منظمة التعاون الإسلامي.[20]

انتهاك المعاملة الوطنية

يؤدي الى مقالة - سلعة 14 اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي, "يُمنح المستثمر معاملة لا تقل عن تلك التي تمنحها الدولة المضيفة لمستثمريها الوطنيين أو غيرهم فيما يتعلق بالتعويض عن الضرر الذي قد يصيب الأصول المادية للاستثمار بسبب الأعمال العدائية ذات الطابع الدولي التي ترتكبها أي هيئة دولية أو بسبب مدني. الاضطرابات أو أعمال العنف ذات الطبيعة العامة."

تضمن اتفاقية الاستثمار في منظمة التعاون الإسلامي حماية المستثمرين من المصادرة (مقالة - سلعة 10) ونقل رأس المال والتصرف فيه بحرية (مقالة - سلعة 11), التي هي أحكام حماية معاهدة الاستثمار المشتركة.

بسبب العدد المتزايد من التحكيم على أساس المعاهدات, عملت الدول الأعضاء في منظمة المؤتمر الإسلامي على إنشاء جهاز دائم لتسوية المنازعات.[21] تم إنشاء مركز التحكيم لمنظمة التعاون الإسلامي في اسطنبول, تركيا بتوقيع اتفاقية البلد المضيف مع تركيا في نوفمبر 2019.

• آن صوفي بارتيكس, قانون Aceris

[1] https://www.oic-oci.org/states/?lan=en (آخر الوصول إليها 9 سبتمبر 2020).

[2] ميثاق منظمة التعاون الإسلامي (منظمة التعاون الإسلامي), الديباجة.

[3] Hesham TM Al Warraq v Republic of Indonesia, منظمة التعاون الإسلامي, جائزة, 15 ديسمبر 2014.

[4] كان هذا اختيارًا غريبًا, بالنظر إلى أن معاهدة الاستثمار الثنائية بين المملكة العربية السعودية هي إندونيسيا كانت موجودة أيضًا.

[5] Hesham TM Al Warraq v Republic of Indonesia, منظمة التعاون الإسلامي, قرار التحكيم بشأن الاعتراضات الأولية للمدعى عليه بشأن الاختصاص ومقبولية المطالبات, 21 يونيو 2012, ل. 49.

[6] Hesham TM Al Warraq v Republic of Indonesia, منظمة التعاون الإسلامي, قرار التحكيم بشأن الاعتراضات الأولية للمدعى عليه بشأن الاختصاص ومقبولية المطالبات, 21 يونيو 2012, ل 76.

[7] مقالة - سلعة 31 من اتفاقية فيينا لقانون المعاهدات: “1. تفسر المعاهدة بحسن نية وفقًا للمعنى العادي الذي يجب إعطاؤه لشروط المعاهدة في سياقها وفي ضوء موضوعها والغرض منها.

2. يتألف السياق لغرض تفسير المعاهدة, بالإضافة إلى النص, بما في ذلك ديباجته ومرفقاته:

(أ) أي اتفاق يتعلق بالمعاهدة أبرم بين جميع الأطراف فيما يتعلق بإبرام المعاهدة;

(ب) أي صك قدمه طرف أو أكثر فيما يتعلق بإبرام المعاهدة وقبلته الأطراف الأخرى كأداة متصلة بالمعاهدة.

3. يجب أن تؤخذ في الاعتبار, مع السياق:

(أ) أي اتفاق لاحق بين الأطراف بشأن تفسير المعاهدة أو تطبيق أحكامها;

(ب) أي ممارسة لاحقة في تطبيق المعاهدة تؤسس لموافقة الأطراف بشأن تفسيرها;

(ج) أي قواعد ذات صلة من القانون الدولي واجبة التطبيق في العلاقات بين الطرفين.

4. يجب إعطاء معنى خاص للمصطلح إذا ثبت أن الأطراف قصدت ذلك."

[8] Hesham TM Al Warraq v Republic of Indonesia, منظمة التعاون الإسلامي, قرار التحكيم بشأن الاعتراضات الأولية للمدعى عليه بشأن الاختصاص ومقبولية المطالبات, 21 يونيو 2012, أفضل. 77-89.

[9] تحقيق IA: "تم الكشف عن أربعة مطالبات كانت سرية سابقًا بموجب اتفاقية استثمار منظمة التعاون الإسلامي, مع استمرار الجدل حول استخدام المعاهدة في التحكيم", بتاريخ 16 قد 2019.

[10] اتفاقية الترويج, حماية وضمان الاستثمارات بين الدول الأعضاء في منظمة المؤتمر الإسلامي, مقالة - سلعة 17.

[11] تراستا إنرجي ضد ليبيا; DS Construction FZCO ضد ليبيا; عمر بن سليمان ضد سلطنة عمان; Hesham Al Mehdar v. جمهورية مصر العربية.

[12] تحقيق IA: "تم الكشف عن أربعة مطالبات كانت سرية سابقًا بموجب اتفاقية استثمار منظمة التعاون الإسلامي, مع استمرار الجدل حول استخدام المعاهدة في التحكيم", بتاريخ 16 قد 2019.

[13] شركة BeIN v. المملكة العربية السعودية, تاريخ إخطار التحكيم 1 اكتوبر 2018, ل. 80.

[14] تحقيق IA: "كما يتم رفع دعوى أخرى ضد ليبيا بموجب اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي, تذهب الحكومة إلى المحكمة لمحاولة منع عمليات التحكيم التي تدعمها محكمة التحكيم الدائمة بموجب معاهدة" بتاريخ 13 كانون الثاني 2019.

[15] تحقيق IA: "تم الكشف عن أربعة مطالبات كانت سرية سابقًا بموجب اتفاقية استثمار منظمة التعاون الإسلامي, مع استمرار الجدل حول استخدام المعاهدة في التحكيم", بتاريخ 16 قد 2019.

[16] تحقيق IA: "كما يتم رفع دعوى أخرى ضد ليبيا بموجب اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي, تذهب الحكومة إلى المحكمة لمحاولة منع عمليات التحكيم التي تدعمها محكمة التحكيم الدائمة بموجب معاهدة" بتاريخ 13 كانون الثاني 2019; انظر أيضًا تحقيق IA: "تحديث بشأن دعاوى تحكيم المستثمرين بموجب اتفاقية منظمة التعاون الإسلامي للاستثمار" بتاريخ 15 أغسطس 2018; انظر أيضا حميد غرافي, "كوكوريكو! إن المقاربة الفرنسية لمعاهدة منظمة المؤتمر الإسلامي تثير الغراب", بتاريخ 21 شهر فبراير 2020.

[17] اتفاقية الترويج, حماية وضمان الاستثمارات بين الدول الأعضاء في منظمة المؤتمر الإسلامي, مقالة - سلعة 1(6)(أ).

[18] اتفاقية الترويج, حماية وضمان الاستثمارات بين الدول الأعضاء في منظمة المؤتمر الإسلامي, مقالة - سلعة 1(6)(ب).

[19] اتفاقية الترويج, حماية وضمان الاستثمارات بين الدول الأعضاء في منظمة المؤتمر الإسلامي, مقالة - سلعة 1(5).

[20] Hesham TM Al Warraq v Republic of Indonesia, منظمة التعاون الإسلامي, جائزة, 15 ديسمبر 2014, ل 381 – 390.

[21] تحقيق IA: "تعمل الحكومات على كبح استخدام عرض التحكيم بين المستثمرين والدول بموجب معاهدة الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي" بتاريخ 3 أبريل 2019.