تجنب بنود التحكيم المرضي: لا تفعل ولا تفعل للمحامي الداخلي

تعتبر بنود حل النزاعات المصنوعة بعناية حيوية لتسهيل المعاملات, ومع ذلك ، غالبًا ما يتم تجاهلها أو صياغتها على عجل أثناء مفاوضات العقود.[1] هذه الجمل المعيبة, يشار إليها باسم "الجمل المرضية" من قبل Frédéric Eisemann في 1974, يمكن أن تقوض بشدة نوايا الأطراف لحل النزاعات من خلال التحكيم, يحتمل أن يكون محاصرةهم في عمليات صعبة أو حتى تقديم اتفاقيات غير قابلة للتنفيذ.[2] للمحامي الداخلي, يعد فهم وتجنب هذه المزالق أمرًا ضروريًا لضمان حل النزاعات الفعال والفعال.

ما الذي يجعل شرط "مرضي"?

وفقا لدانينغ لدينا, يجب أن تفي شرط التحكيم بأربع وظائف أساسية ليتم اعتبارها صالحة وقابلة للتنفيذ:

1. ينتج عواقب إلزامية للأطراف.[3]
2. استبعاد تدخل محاكم الولايات في تسوية المنازعات, على الأقل حتى يتم إصدار الجائزة.[4]
3. منح المحكمين القدرة على حل النزاعات التي من المحتمل أن تنشأ بين الطرفين.[5]
4. تنفيذ إجراء يعزز الكفاءة والسرعة, مما يؤدي إلى جائزة نهائية قابلة للتنفيذ قضائية.[6]

يعتبر الشرط الذي يفشل في تلبية هذه المتطلبات مرضية, مع مستويات مختلفة من الجدية.[7] تنشأ الأمراض في كثير من الأحيان من عوامل مثل الإرهاق ("جمل منتصف الليل"), التأثيرات الخارجية ("شروط الشمبانيا"),[8] أو مجرد نقص في مشورة الخبراء أثناء الصياغة.[9]

"الأمراض" الشائعة ولماذا هي مشكلة (لا)

يجب أن يكون المحامي الداخلي على دراية بالعديد من العيوب الشائعة:

1. منتدى غير متوفر أو مؤسسة/قواعد غير موجودة: هذا هو علم الأمراض المتكرر حيث تشير اتفاقية التحكيم إلى مؤسسة تحكيم أو مجموعة من القواعد التي لم تكن موجودة أبدًا, لم يعد موجودًا, أو لا يمكن الوصول إليها خلاف ذلك.[10] فمثلا, تعاملت محكمة الاستئناف في الدائرة الحادية عشرة مع قضايا مثل Parm v. بنك كاليفورنيا الوطني, N.A., و Inetianbor v. CashCall, المؤتمر الوطني العراقي., حيث تفرض اتفاقيات التحكيم من قبل نهر شايان سيوكس القبلي الأمة وفقًا لقواعد النزاعات الاستهلاكية غير الموجودة.[11] بينما بعض المحاكم, مثل الدائرة السابعة في الأخضر الخامس. الولايات المتحدة. السلفة النقدية إلينوي, قد يستخدم قانون التحكيم الفيدرالي (FAA) § 5 لتعيين محكم بديل,[12] محاكم أخرى, خاصة أولئك الذين يتبعون "قاعدة توفير التكامل,"قد يرى الاتفاق بأكمله غير قابل للتنفيذ إذا كان المنتدى المختار أمرًا أساسيًا لقصد الأطراف.[13] تمت معالجة قضايا مماثلة في لاكي جولد ستار الدولية (H.K.) م.ض.. من Moo Kee Engineering Ltd, حيث الإشارة إلى التعرف عليها خاطئا (أو غير موجود) تمت مواجهة مؤسسة التحكيم.[14]
2. القانون الموضوعي غير الموجود: يمكن أن تجعل البنود التي تحاول تحديد قانون موضوعي غير موجود تحكم إجراء التحكيم الاتفاقية أيضًا, كما رأينا بارنيل ضد. CashCall, المؤتمر الوطني العراقي., التي تضمنت لغة "متناقضة ومربكة" التي أنشأت بشكل أساسي "اختيار لا يوجد شرط قانون".[15]
3. إجراءات التحكيم الغامضة أو غير الإلزامية (بنود اختيارية): تتضمن هذه الفئة بنود غير واضحة حول الطبيعة الإلزامية للتحكيم. ومن الأمثلة على ذلك العقود التي تتميز على حد سواء بند التحكيم وشرط اختيار المنتدى العادي,[16] بنود واحدة تنص على كل من التحكيم والولاية القضائية للمحكمة,[17] أو بنود التحكيم "الاختيارية".[18] في حين أن بعض المحاكم تفسرها على أنها تعني أنه بمجرد أن يبدأ أحد الطرفين التحكيم, الآخر ملزم,[19] مثل هذا الغموض يمكن أن يدعو التقاضي غير الضروري بشأن صلاحية البند.[20]
4. بنود عارية أو فارغة: هذه الجمل فقط تنص على حل النزاعات من خلال التحكيم ولكنها تحذف التفاصيل الحاسمة مثل مقر التحكيم, لغة, القانون المعمول به, أو آلية تعيين المحكمين.[21] بينما تسعى المحاكم غالبًا إلى الحفاظ على نية الأطراف من خلال تطبيق الآليات الافتراضية أو المصطلحات الضمنية,[22] كما تم عرضه في KVC Rice Intertrade Co. م.ض.. الموارد المعدنية الآسيوية Pte Ltd, لا يزال من الممكن أن يؤدي نقص التفاصيل إلى التأخير والنزاعات.[23]
5. البنود المتناقضة داخليا: هذه الأحكام تحتوي على عناصر متضاربة, مثل اختيار مقعدين تحكريين مختلفين, مؤسستان مختلفتان, أو يظهر لتوفير كل من التحكيم والتقاضي لنفس النزاعات.[24] تحاول المحاكم عمومًا تطبيقها عن طريق حذف قطع الغيار أو التوفيق بين المصطلحات غير المتسقة من خلال التفسير الليبرالي, إعطاء الأولوية لقصد الأطراف السائدة للتحكيم.[25]
6. بنود التحكيم الهجين: هذه تحدد التحكيم التي تديرها مؤسسة واحدة ولكنها أجريت بموجب قواعد مؤسسة مختلفة (على سبيل المثال, قواعد ICC الإدارية SIAC).[26] في حين أن المحاكم غالباً ما أيدت هذه, يمكن أن تؤدي هذه الجمل إلى مضاعفات وتحديات إجرائية كبيرة.[27] حتى أن المحكمة الجنائية الدولية قامت بتعديل قواعدها لتذكر أن محكمةها هي الهيئة الوحيدة المصرح لها بإدارة التحكيم بموجب قواعدها.[28]

الأساسيون للمحامي الداخلي

أبسط طريقة لتجنب شرط التحكيم المرضي هي تبني جملة نموذجية من مؤسسة تحكيم سمعة طيبة. لأن هذه الجمل تجربتها واختبارها, أنها تقلل بشكل كبير من خطر أي عيوب. ومع ذلك ، يجب أن يؤكد المحامي أنهم يعتمدون على الإصدار الحالي من جملة النموذج.

بشكل عام, لتجنب مخاطر الجمل المرضية, يجب على المحامي الداخلي تنفيذ مقاربة استباقية ودقيقة للصياغة:

1. هل تصاعد بعناية, لا تسرع: تجنب علاج شروط حل النزاعات على أنها "جمل منتصف الليل" أو غلاية.[29] يجب تخصيص الوقت والموارد الكافية لصياغتهم.[30]
2. تعبر عن نية واضحة للتحكيم: ذكر صراحة نية الأطراف لا لبس فيها لتقديم جميع النزاعات الناشئة عن العقد إلى التحكيم النهائي والملزم.[31]
3. قم بتحديد العناصر الأساسية: حدد بوضوح مقعد التحكيم (المكان القانوني للتحكيم), مؤسسة التحكيم المختارة, قواعد التحكيم المعمول بها, لغة التحكيم, وعدد المحكمين.[32] في حين أن القانون الوطني قد يوفر آليات افتراضية, يضمن تحديد هذه التفاصيل القدرة على التنبؤ والكفاءة.[33]
4. هل تحقق من وجود العناصر المختارة وإمكانية الوصول إليها: قبل الانتهاء, تأكد من أن مؤسسة التحكيم المسماة, قواعد, وأي محكمين محددين (إذا تم تسميته) موجود ويمكن الوصول إليه. للمؤسسات, تحقق من الأسماء الرسمية, العناوين المادية, والمواقع الإلكترونية. إذا كانت الترجمة ضرورية, قم بتضمين الاسم الأصلي بين قوسين.[34] تأكد من أن المؤسسة المختارة تتعامل مع نوع النزاع ذي الصلة بعقدك.[35]
5. تأكد من الاتساق الداخلي: مراجعة العقد بأكمله بعناية لضمان عدم وجود تناقضات في بند التحكيم نفسه أو بأحكام حل المنازعات الأخرى (على سبيل المثال, بنود اختيار المنتدى). إذا كان كلاهما حاضرا, تحدد بوضوح نطاقات كل منها.[36]
6. هل تجنب شروط التحكيم الهجينة: غالبًا ما يؤدي الجمع بين الهيئات الإدارية والقواعد من مؤسسات مختلفة إلى المضاعفات الإجرائية والتحديات المحتملة للجوائز, إن تقويض التحكيم الكفاءة يسعى إلى توفيره.[37]
7. قم بمراجعة الجمل القياسية بانتظام: تتطور المناظر الطبيعية القانونية. مراجعة وتحديث أي جمل تحكيم قياسية تستخدم في العقود لضمان بقائها قابلة للتنفيذ ومتوافقة مع التطورات القانونية الجديدة.[38]
8. فكر في اتفاقات ما بعد الانتهاك بعناية: بينما ممكن, غالبًا ما يكون تشكيل اتفاقية تحكيم بعد النزاع "محفوفًا واعتبارات جديدة وخاصة بميزة الحزب".[39] وبالتالي, من الحكمة تحديد أولويات الصياغة القوية قبل الانفصال.

من خلال الالتزام بهذه المبادئ البسيطة, يمكن للمحامي الداخلي أن يقلل بشكل كبير من خطر أن تصبح بنود حل النزاعات "مرضية", وبالتالي حماية العلاقات التجارية لمنظماتهم وضمان أن يمكن حل أي خلافات بكفاءة وفعالية من خلال التحكيم.

• داريا كورنيانكو, William Kirtley, Aceris Law LLC

[1] ح. ي. سامرا و ص. راماشاندران, علاج لكل مريض? علاجات لفرص التحكيم "المرضية", 74(4) ش. ميا. لام. المراجعة. 1110, ص. 1111.

[2] سامرا وراماشاندران, ص. 1110 – 1111; ز. ب. مولود وآخرون., الفصل 4: إعادة التفكير في جمل التحكيم "المرضية": التحقق من صحة اتفاقيات التحكيم غير الكاملة, في S. إرم وآخرون. (محرران.), الشؤون المالية في التحكيم الدولي: صديق باتريشيا شونيسي (2019), ص. 35; لام. دعم وآخرون., علم الأمراض (بعد) ليتم علاجها?, في ماكسي شيرير (إد.), مجلة التحكيم الدولي (2022), ص. 365.

[3] سامرا وراماشاندران, ص. 1111; دعم, ص. 366; نرى الرجل الحديدي, شرط التحكيم المرضي, في التحكيم التجاري: مقالات في ذاكرة الأوجينيو (UTET 1974), ص. 129 - 130.

[4] سامرا وراماشاندران, ص. 1111; دعم, ص. 366; نرى الرجل الحديدي, ص. 129 - 130.

[5] دعم, ص. 366; نرى الرجل الحديدي, ص. 129 - 130; سامرا وراماشاندران, ص. 1111.

[6] دعم, ص. 366; نرى الرجل الحديدي, ص. 129 - 130; سامرا وراماشاندران, ص. 1111.

[7] دعم, ص. 366.

[8] ن. هولتز, احذر شرط منتصف الليل: عقد الشمبانيا?, مربيات (2016), ص. 1.

[9] سامرا وراماشاندران, ص. 1111.

[10] سامرا وراماشاندران, ص. 1117; دعم, ص. 365; مولود, ص. 43.

[11] سامرا وراماشاندران, ص. 1117 – 1119.

[12] سامرا وراماشاندران, ص. 1119.

[13] سامرا وراماشاندران, ص. 1112, 1119; م. صريح, تفسير اتفاقيات التحكيم المرضية: عناصر غير موجودة ولا يمكن الوصول إليها, 20(3) الفلفل. فائدة. قرار. L.J. 298, ص. 321-322.

[14] دعم, ص. 372; محظوظ الذهب int'l (هونج كونج) Ltd V of Moo Kee Eng'g Ltd [1994] HKCFI, 1994 أرب. & فائدة. قرار. L.J. 49, ص. 49-51.

[15] سامرا وراماشاندران, ص. 1121.

[16] دعم, ص. 367, 369.

[17] دعم, ص. 370.

[18] دعم, ص. 372.

[19] دعم, ص. 372.

[20] مولود, ص. 52.

[21] دعم, ص. 372.

[22] دعم, ص. 372.

[23] KVC Rice Intertrade Co. م.ض.. الموارد المعدنية الآسيوية Pte Ltd [2017] SGHC 32, [2], [27].

[24] مولود, ص. 46.

[25] مولود, ص. 47.

[26] ب. هانو, الفصل 22: جمل التحكيم المرضية والهجينة, في S. بريكولاكيس وآخرون. (محرران.), تحقيق حلم التحكيم: أصدقاء حرة للأستاذ جوليان د.. لويك كيه سي (2023), ص. 234.

[27] هانو, ص. 240.

[28] هانو, ص. 240.

[29] سامرا وراماشاندران, ص. 1111.

[30] سامرا وراماشاندران, ص. 1111.

[31] سامرا وراماشاندران, ص. 1115.

[32] نرى دعم, ص. 378.

[33] نرى ز. ب. مولود, التحكيم الدولي: القانون والممارسة (3الطبعة الثالثة., 2021), [ج][2] §3.01.

[34] نرى دعم, ص. 377.

[35] صريح, ص. 342.

[36] نرى دعم, ص. 369.

[37] نرى دعم, ص. 375.

[38] سامرا وراماشاندران, ص. 1123.

[39] سامرا وراماشاندران, ص. 1116.