إذا اختار مستثمر أجنبي التحكيم ICSID أو التحكيم الأونسيترال عند وجود خيار? غالبًا ما يكون المستثمرون الأجانب المشاركون في نزاع مع الدولة المضيفة للاستثمار قادرين على الاختيار بين الشروع في تحكيم ICSID بموجب اتفاقية ICSID أو إلى التحكيم بموجب قواعد الأونسيترال للتحكيم من أجل حل نزاعهم الاستثماري.
ستحلل هذه المقالة وتشرح الاختلافات العملية بين ICSID وتحكيم الأونسيترال. كما سيشرح الاختلافات من حيث التكلفة, تعريف الاستثمار, مطالبات أصحاب الجنسية المزدوجة وإلغاء وإنفاذ قرار التحكيم الصادر.
كلفة: لا يوجد فائز واضح بين ICSID وتحكيم الأونسيترال
ويبدو أن التكلفة العالية المزعومة للتحكيم الصادر عن ICSID فيما يتعلق بتحكيم الأونسيترال هي فكرة خاطئة. يتطلب التحكيم بموجب نظام ICSID الدفع لكل من هيئة التحكيم ومؤسسة التحكيم. ومع ذلك, لا تظهر معظم التقييمات التجريبية للتكلفة الإجمالية لمحكمتي الاستثمار ICSID والأونسيترال أن إجراءات التحكيم ICSID أكثر تكلفة.
وفقا لأحد التقييمات الأخيرة, كان متوسط تكلفة التحكيم الاستثماري في إطار محكمة ICSID بالدولار الأمريكي 1.04 مليون دولار وكان متوسط تكلفة التحكيم الاستثماري في إطار محكمة الأونسيترال أعلى, في USD 1.38 مليون. لا يوجد فائز واضح فيما يتعلق بالتكاليف, ومع ذلك, وكلا الإجراءين مكلفة إلى حد ما مع عنصر التكلفة الرئيسي هو الرسوم القانونية.
تعريف الاستثمار بموجب اتفاقية ICSID
عند رفع دعوى, يجب أن يكون المستثمر حريصًا على التأكد من أن النزاع ينشأ عن نشاط اقتصادي مؤهل كاستثمار بموجب اتفاقية ICSID. تحدد معظم معاهدات الاستثمار الثنائية الاستثمار على نطاق واسع. وهي تغطي غالبية الأنشطة الاقتصادية, بما في ذلك الأسهم, أدوات الدين, امتيازات, الأرض والممتلكات المنقولة.
في تحكيم ICSID, ومع ذلك, بالإضافة إلى الوقوع في نطاق الاستثمار كما هو محدد في BIT المعنية, هناك أيضا شرط تلبية تعريف الاستثمار بموجب اتفاقية ICSID. لقد طورت محاكم ICSID ثلاثة معايير رئيسية لتحديد وجود استثمار بموجب اتفاقية ICSID: إسهام (1), خطر (2) والمدة (3).[1] وبالتالي, بشكل عام ، يجب على الطرف عدم تقديم نزاع إلى ICSID عندما ينشأ نزاعه من استثمار لم يحقق مساهمة كبيرة في اقتصاد الدولة المضيفة, لم يتحمل المستثمر مخاطر و / أو كان الاستثمار قصير المدة أو ذا طبيعة مؤقتة.
هكذا قال, محكمة الأونسيترال[2] لم يزر مصطلح الاستثمار في BIT ذات الصلة بمعناه الأصيل, مماثلة لممارسات المحاكم ICSID. عادة, ومع ذلك, ستنظر المحاكم غير التابعة لـ ICSID ببساطة في تعريف الاستثمار المقدم في BIT.[3]
المزدوج الجنسية
مقالة - سلعة 25 اتفاقية ICSID يقصر اختصاص التحكيم على منازعات الاستثمار بين "دولة متعاقدة"و"مواطن دولة متعاقدة أخرى", والذي يعرف بأنه "أي شخص طبيعي يحمل جنسية دولة متعاقدة غير الدولة الطرف في النزاع"في التواريخ ذات الصلة, بما في ذلك تاريخ تسجيل الطلب وتاريخ الموافقة على التحكيم.
ولذلك فإن اتفاقية ICSID تمنع الأشخاص الطبيعيين من ذوي الجنسية المزدوجة من رفع دعاوى ضد الدول المضيفة للاستثمار إلا في ظروف استثنائية.
لأن اتفاقية ICSID غير قابلة للتطبيق على تحكيمات الأونسيترال, كانت هيئات التحكيم التابعة للأونسيترال تاريخياً أكثر تساهلاً فيما يتعلق بالسماح بادعاءات أصحاب الجنسية المزدوجة.
جوائز الانقلاب
جوائز ضعيفة تتجاهل الوثائق الأساسية أو تفتقد إلى الأساسيات, الخطوات المنطقية, للأسف, في بعض الأحيان في تحكيم الاستثمار على الرغم من تكلفتها الكبيرة.
عادة ما يأتي المحكمون المعينون في تحكيمات الاستثمار في ICSID والأونسيترال من مجموعة صغيرة من الأفراد الذين تم انتقادهم على أنهم "صغير, سر, كلابي " ومجموعة متجانسة.
يمكن أن تحل محاكم الدولة في مقر التحكيم بنفس الطريقة التي تصدر بها قرارات التحكيم التجاري القرارات الضعيفة التي تصدرها الأونسيترال وغير المحاكم الدولية., ضمان مستوى إضافي من التدقيق على الجوائز من قبل القضاة الذين قد يكون لديهم نظرة أكثر تنوعًا.
محاكم ICSID, من ناحية أخرى, تعمل تحت محددة, نظام ICSID القائم بذاته ولا يخضع لأي مقعد. وفقا لذلك, ولا يمكن لمحاكم الولايات أن تلغي قراراتهم. لا يمكن إلغاؤها إلا على عدد محدود من الأسباب بواسطة إلى لجنة يعينها رئيس المجلس الاداري[4]. في التمرين, غالبًا ما يقوم رئيس مجلس الإدارة بتعيين محكمين يعملون كمحكمين في نزاعات ICSID الأخرى للحكم في الإبطال.
إنفاذ جوائز ICSID و UNCITRAL
تواجه قرارات الأونسيترال نفس التحديات التي تواجه التنفيذ مثل القرارات الصادرة في أي تحكيم تجاري دولي. يجوز رفض الجوائز غير ICSID الاعتراف بها وإنفاذها لأسباب محدودة من المادة الخامسة من اتفاقية نيويورك.
جوائز ICSID مختلفة. بمجرد أن يصلوا إليه من خلال آلية الإبطال المستقلة, تتمتع جوائز التحكيم ICSID بالإنفاذ التلقائي في أي دولة متعاقدة ICSID.
ومع ذلك, ربما تم المبالغة في أهمية التنفيذ التلقائي, كما هو الحال عادة التنفيذ الفعلي جائزة التحكيم الاستثمار التي هي الأكثر إشكالية بالنسبة للمستثمرين الأجانب.
استنتاج
عند الاختيار بين التحكيم ICSID أو الأونسيترال, يجب على المستثمرين الأجانب أن يقرروا ما إذا كان منتدى التحكيم أكثر جاذبية بالنظر إلى الحقائق الخاصة بالقضية.
من غير المحتمل أن ترفض محاكم الأونسيترال الاختصاص القضائي على أساس أن النزاع ينشأ عن نشاط اقتصادي غير مؤهل كاستثمار وأكثر احتمالاً للسماح بمطالبات أصحاب الجنسية المزدوجة. وقد تواجه قرارات الأونسيترال تدقيقا إضافيا على مستوى محاكم الدولة, والتي قد تكون إما إيجابية أو سلبية.
تقدم جوائز ICSID للمحكمة ميزة التعرف التلقائي. إنها ليست نهائية حتى تنجو من آلية الإبطال الداخلي. علاوة على ذلك, يجب أن يستوفي التحكيم بموجب ICSID متطلبات وقيود اتفاقية ICSID.
كيم مسك, قانون Aceris
[1] دويتشه بنك إيه جي ضد. جمهورية سري لانكا الاشتراكية الديمقراطية, قضية ICSID رقم. ARB / 09/2, ل. 295.
[2] Roman S.A.. (سويسرا) الخامس . جمهورية أوزبكستان, الأونسيترال, رقم القضية PCA. AA280,
[3] اقرأ المزيد عن الموضوع هنا.
[4] اتفاقية ICSID, مقالة - سلعة 52.
"... في بعض الحالات قد تكون هناك حاجة إلى جدل وتحليل مكثف لإثبات أن إساءة استخدام السلطات قد حدثت بالفعل."