تحكيم الاستثمار, مثل أي تحكيم, مخلوق العقد. جهة تقدم دعوى إلى المركز الدولي لتسوية منازعات الاستثمار (مركز") لذلك يجب التأكد من أن خصومهم قد وافقوا على التحكيم. هذه المقالة تجيب على "ماذا, كيف, وعندما"الموافقة في التحكيم الاستثماري.
ما هي "الموافقة"?
مقالة - سلعة 25(1) اتفاقية ICSID تنص على "موافقة"لعرض النزاعات على المركز:
يمتد اختصاص المركز إلى أي نزاع قانوني ينشأ مباشرة عن الاستثمار [...] التي يوافق عليها أطراف النزاع كتابيا لتقديمها للمركز.[1]
لأن شكل الموافقة مفتوح بموجب الاتفاقية, نشأت ثلاث طرق للموافقة التامة: عبر العقد, عبر التشريعات المحلية أو عبر المعاهدات.
الموافقة بموجب العقد
للعقود, يجب أن تتضمن الصياغة حدًا أدنى واضحًا للموافقة يغطي نطاق النزاع بموجب التصنيف الدولي للأزمات.[2] لا يجب أن تكون جميع اتفاقيات التحكيم في وثيقة واحدة, ومع ذلك. في الحقيقة, أيدت العديد من المحاكم الموافقة من خلال الاعتماد على شبكة من الاتفاقات ذات الصلة, وبعضها لا يحتوي على شروط التحكيم.[3] هكذا, لا ينصب التركيز على الطريقة التي تظهر بها الوثيقة ، بل كيفية قراءتها في سياق العلاقة الشاملة للطرفين.
الموافقة من خلال التشريعات الوطنية
والطريقة الأخرى التي تكون الدول المضيفة ملزمة في أغلب الأحيان بالتحكيم هي من خلال تشريعاتها الوطنية, بما في ذلك قوانين الاستثمار والتشريعات المماثلة. مثل صياغة العقد, يجب أن يتفق الطرفان بشكل لا لبس فيه على التحكيم; لغة دعوة مثل "قد توافق أيضا"غير كافية.[4]
الموافقة حسب المعاهدة
الطريقة الثالثة للموافقة هي بموجب معاهدة دولية, غالبا في شكل معاهدة استثمار ثنائية ("قليلا"). يمنح هذا النهج المستثمرين الحق في التحكيم في العديد من النزاعات الناشئة عن مجموعة واسعة من السلطات العامة حتى لو لم يتم التوصل إلى اتفاق محدد.[5] كما يظهر الرسم البياني أدناه, هذه هي الطريقة الأكثر شيوعًا لإتقان الموافقة:
نطاق الموافقة
نطاق الموافقة ضروري أيضًا. لدولة ما الحرية في قصر موافقتها على قضايا محددة, مثل مبلغ التعويض عن المصادرة[7] أو الخلافات على الموارد الطبيعية فقط.[8]
يجب على المستثمرين أيضا الموافقة على التحكيم. على عكس الترتيبات التعاقدية التقليدية, عندما تكون الموافقة ضمنية بموجب اتفاقية الطرفين, يمكن للمستثمر الموافقة التامة سواء من خلال رفع دعوى (على سبيل المثال, تقديم طلب للتحكيم) أو تقديم إشعار عبر "اثار"قبل التسجيل.
الأهم, يؤثر تاريخ التسجيل على عوامل توقيت معينة, بما في ذلك جنسية المستثمر, عدم رجوع موافقة أي من الطرفين,[9] واستبعاد العلاجات القانونية الأخرى المتاحة.[10]
شروط الموافقة
قبل بدء التحكيم, يجب أن يكون المستثمرون على دراية بالشروط المسبقة المختلفة التي قد تحد من الموافقة.
الشرط الأول ينتظر (أو ‘يهدئ من روعه") فترات. تتطلب هذه بشكل عام من الأطراف المشاركة في مفاوضات التسوية خلال فترة معينة, غالبًا لمدة ستة أشهر. تم تقسيم القضايا, ومع ذلك, على وصف هذا الشرط السابق للنزاع بأنه اختصاص قضائي[11] إصدار أو مجرد إجرائي.[12]
يمكن للمستثمر تجاوز هذه المسألة من خلال تضمين خطاب الزناد استعداده بحسن نية لطلب حل مع وكلاء الدولة وإعادة إرسال الرسالة لاحقًا (مبينا جهوده بنية حسنة للتوصل إلى تسوية) في حالة عدم تلقي رد.
تحتوي العديد من معاهدات الاستثمار الثنائية أيضًا على "مفترق طرق' شروط. بالمختصر, إذا اختار طرف التحكيم على الدعاوى المحلية, ثم المحكمة ستمنع الأخيرة وفقا ل الدقة القضائية مبادئ. بشكل ملحوظ, قد لا ترقى الإجراءات الإدارية إلى التقاضي المحلي اعتمادًا على لغة المعاهدة.
علاوة على ذلك, خلافا للقانون العام الدولي العام, لا يحتاج الطرف عادةً إلى استنفاد العلاجات المحلية ما لم يتم تحديد ذلك.[13]
إذا كانت BIT تتطلب التقاضي المحلي, وقد أثارت الحالات السابقة سؤال مثير للاهتمام: يمكن للمستثمرين تجنب الشروط المسبقة من خلال الدولة الأكثر رعاية ("MFN") شروط لإثبات الموافقة?
انقسمت المحاكم والممارسين بشدة حول هذه القضية.[14] لغة المعاهدة المحددة أمر بالغ الأهمية. رأت بعض الحالات أن الموافقة لا يمكن أن تنشأ من خلال معاهدة أخرى ما لم تنوي لغة الدولة الأولى بالرعاية بشكل واضح ودون شك دمجها.[15]
الانسحاب من اتفاقية ICSID وقضايا الموافقة
في العقد الماضي, بوليفيا, إكوادور, وفنزويلا شجبت اتفاقية ICSID.[16] بسبب فترة انتقالية مدتها ستة أشهر بين إشعار كتابي وسريان مفعول الانسحاب, تمكن المدعون من تقديم إشعار لاحق بموجب معاهدات الاستثمار الثنائية المعمول بها.
ومع ذلك, هناك نظريتان متنافستان للموافقة في مثل هذه الحالات. في الحالة الأولى, الموافقة ثنائية, تتطلب (1) عرض BIT للموافقة و (2) القبول عن طريق طلب التحكيم أو خطاب الزناد. النظرية الثانية تتطلب فقط موافقة الدولة في معاهدة الاستثمار الثنائية, التي لا يمكن إلغاؤها ولا تتأثر بالإدانة.
- توماس ديفيس, قانون Aceris
[1] اتفاقية ICSID, فن. 25(1).
[2] على سبيل المثال, بند نموذج ICSID.
[3] هذا أمر شائع مع عقود الامتياز والترخيص وكذلك الضمانات المالية والاستثمارات.
[4] نرى, على سبيل المثال, كونوكو فيليبس ضد. فنزويلا.
[5] انظر بشكل عام J. بولسون, "التحكيم بدون براعة," 10 مجلة قانون الاستثمار الأجنبي 2, خريف 1995.
[6] إصدار إحصاءات ICSID 2017-1.
[8] على سبيل المثال, إكوادور (4 ديسمبر 2007).
[9] اتفاقية ICSID, فن. 25(1).
[10] اتفاقية ICSID, الفنون. 26 و 27(1).
[11] على سبيل المثال, برلنغتون الموارد v. إكوادور; جويتز ضد. بوروندي.
[12] على سبيل المثال, لودر ، ضد. جمهورية التشيك; بيواتر جوف ضد. تنزانيا.
[13] اتفاقية ICSID, فن. 26.
[14] قارن مافيزيني ضد. إسبانيا و وينترشال ضد. الأرجنتين.
[15] بلاما ضد. بلغاريا; ساليني ضد. الأردن; تلينور ، v. هنغاريا.
[16] اتفاقية ICSID, الفنون. 71 و 72.