فشل العديد من الأطراف في إدراك أن صياغة شرط التحكيم مهمة للتحكيم ليعمل بسلاسة. في التمرين, قد يلاحظ المرء, ومع ذلك, السيناريوهات المتكررة حيث تحتوي بنود التحكيم على صياغة معيبة و, هكذا, تخضع لحوادث غير ضرورية ومناقشات إجرائية. تسمى هذه البنود “الشروط المرضية“. تم تعريفها في فوشارد, جيلارد, جولدمان في التحكيم التجاري الدولي على النحو التالي:[1]

يشير إلى اتفاقيات التحكيم, وخاصة بنود التحكيم, التي تحتوي على عيب أو عيوب من شأنها تعطيل سير التحكيم بسلاسة. يمكن أن تكون اتفاقيات التحكيم مرضية لعدة أسباب. قد تكون الإشارة إلى مؤسسة التحكيم غير دقيقة أو غير صحيحة تمامًا; قد يبدو أن الاتفاقية تسمح بتقديم المنازعات إلى التحكيم لتكون اختيارية; قد يحتوي على آلية معيبة لتعيين المحكمين في ذلك, فمثلا, سلطة التعيين المختارة ترفض أداء تلك الوظيفة; بدلا من ذلك, يجوز للاتفاق نفسه تعيين المحكمين الذين ماتوا بحلول وقت نشوء النزاع. قد ينص الاتفاق على أن تتألف هيئة التحكيم من ثلاثة محكمين حيث يشمل النزاع ثلاثة أطراف أو أكثر تختلف مصالحهم; قد يفرض شروطًا غير عملية لإجراءات التحكيم (مثل المواعيد النهائية غير القابلة للتطبيق), أو تقديم بعض القضايا (مثل صلاحية العقد) لا يتم التعامل معها من قبل المحكمين, على الرغم من حقيقة أن مثل هذه القضايا ترتبط ارتباطًا وثيقًا بالنزاع الذي يدعى المحكمون للبت فيه.

أدناه, نقترح عشر توصيات في صياغة بنود التحكيم لتجنب الحوادث الإجرائية التي من شأنها تقويض الوقت المناسب, حل النزاع بكفاءة ورفع تكاليف تسوية المنازعات عن طريق التحكيم.

التوصية رقم. 1: ابدأ ببنود التحكيم الموحدة التي اقترحتها هيئات التحكيم

من الآمن عادةً استخدام بنود التحكيم القياسية التي تقترحها مؤسسات التحكيم الكبرى كنموذج. تحتوي هذه البنود القياسية واضحة, النص الأساسي لشرط التحكيم الذي يتعين على الأطراف تكييفه مع ظروف عقدهم, إذا لزم الأمر.

فمثلا, ال شرط التحكيم القياسي للمحكمة الجنائية الدولية يقرأ على النحو التالي: “All disputes arising out of or in connection with the present contract shall be finally settled under the Rules of Arbitration of the International Chamber of Commerce by one or more arbitrators appointed in accordance with the said Rules.”

بالمقابل, ال شرط التحكيم القياسي الصادر عن محكمة لندن للتحكيم الدولي يقرأ على النحو التالي: “Any dispute arising out of or in connection with this contract, including any question regarding its existence, validity or termination, shall be referred to and finally resolved by arbitration under the LCIA Rules, which Rules are deemed to be incorporated by reference into this clause. The number of arbitrators shall be [one/three]. The seat, or legal place, of arbitration shall be [City and/or Country]. The language to be used in the arbitral proceedings shall be [ ]. The governing law of the contract shall be the substantive law of [ ].”

أخيرا, تقترح SCC البند القياسي الأساسي التالي: “Any dispute, controversy or claim arising out of or in connection with this contract, or the breach, termination or invalidity thereof, shall be finally settled by arbitration in accordance with the Arbitration Rules of the Arbitration Institute of the Stockholm Chamber of Commerce.”

التوصية رقم. 2: شروط الاستخدام بدقة

جميع المصطلحات المستخدمة في شرط التحكيم مهمة, حيث سيتم تفسير هذه الشروط من قبل هيئة التحكيم. بتفسير شروط التحكيم, ستولي هيئات التحكيم أهمية أساسية لنص الفقرة نفسها. سوف ينظرون في ما وافقت عليه الأطراف بالفعل, ليس في ما يمكن أن يتفقوا عليه, لكن في النهاية لم يفعل ذلك, يوافق على. فمثلا, هناك فرق كبير بين المصطلحات "يجب"و"قد". السابق له أهمية إلزامية, هذا الأخير اختياري فقط. يجب أن تكون الصياغة دقيقة.

التوصية رقم. 3: اجعل شرط التحكيم بسيطًا وغير غامض

شروط التحكيم الأكثر صياغة هي تلك التي تكون بسيطة, دقيق وغير غامض. هذا يعني أن جميع المصطلحات واضحة وواضحة و, هكذا, لا يمكن تحديها بجدية. فمثلا, ينشأ الغموض عندما ينص بند التحكيم في جملة واحدة على أن النزاع يجب أن يحل بواسطة محكم واحد, ولكن في جملة أخرى تحدد أن "يجب أن يكون كل محكم مستقلًا وحياديًا". ما هو غامض في هذا المثال بالذات هو أنه من الصعب معرفة ما إذا كانت نية الأطراف هي وجود محكم واحد فقط أو مجموعة من المحكمين للحكم في نزاع نهائي.

التوصية رقم. 4: نطاق بند التحكيم

النطاق, أو نطاق التطبيق, من بند التحكيم يتعلق بالمسائل والنزاعات التي يغطيها البند و, هكذا, يمكن حلها عن طريق التحكيم. هنا مجددا, الصياغة المستخدمة في شرط التحكيم مهمة. على الرغم من أن الأطراف يمكن أن توافق على التحكيم في دعاوى عقد محددة فقط, كما أنهم أحرار في تقديم نطاق واسع عمدًا لاتفاقية التحكيم التي لا تغطي فقط جميع المنازعات بموجب العقد, ولكن أيضًا الخلافات المتعلقة به, بما فيها, في بعض الحالات, المطالبات غير التعاقدية. في هذا الصدد, مصطلحات مختلفة مثل أي نزاعات أو جميعها "الناشئة عن العقد", "الناشئة بموجب العقد", "المتعلقة بالعقد", "فيما يتعلق بالعقد”بشكل عام. ومع ذلك, ينبغي للمرء أن يضع في اعتباره أن لديهم معاني مختلفة اختلافًا جوهريًا اعتمادًا على مدى تقييد نطاق شرط التحكيم, وكذلك القانون الذي يحكم اتفاق التحكيم.

التوصية رقم. 5: تعيين عدد مناسب من المحكمين

في شرط التحكيم الخاصة بهم, للأطراف حرية الاتفاق على عدد المحكمين الذين سيجلسون في هيئة التحكيم; عادة يتم تحديد عضو أو ثلاثة أعضاء. سيكون لعدد المحكمين تأثير مباشر على التكاليف الإجمالية التي سيتعين على الأطراف دفعها مقابل أتعاب المحكمين. إذا تم تعيين محكمة من ثلاثة أعضاء في حالة يكون فيها مبلغ صغير فقط من التعويضات أو المستحقات على المحك, قد تكون التكاليف المتعلقة بأتعاب المحكمين غير متناسبة بالنظر إلى المبلغ المتنازع عليه (حتى في, في بعض الأحيان, يتجاوز المبلغ المتنازع عليه).

وبالتالي, من منظور عملي, من المعقول تعيين محكم منفرد, بدلاً من محكمة من ثلاثة أعضاء, لعقد يتضمن مبالغ متواضعة. بدلا من ذلك, يجوز للطرفين الاتفاق على مبلغ حد أدنى, على سبيل المثال ، النزاعات المتعلقة بمبالغ أقل من الدولار الأمريكي 3 مليون, والتي بموجبها يكون تعيين محكم واحد مطلوبًا. يجب أن يتجاوز المبلغ هذا الحد, سيتم تشكيل لجنة من ثلاثة تحكيم.

العديد من مؤسسات التحكيم الرائدة, مثل ال المحكمة الجنائية الدولية أو ال SCC, وضعت حاسبات التكلفة لتمكين الأطراف من توقع تكاليف التحكيم, بما في ذلك أتعاب المحكم.

التوصية رقم. 6: اسم القانون الواجب التطبيق

المطبق, أو القانون الحاكم (المسمى أيضا “القانون الموضوعي” أو ال “قانون العقد“), هو عنصر آخر يجب ألا تنسى الأطراف تضمينه في اتفاقهم, إذا كانوا يرغبون في تجنب المناقشات اللاحقة بعد بدء التحكيم. اختيار قانون مناسب ينطبق على مزايا النزاع عندما لا يتم ذكر أي اسم ليس بالمهمة السهلة للقيام بها وستأخذ هيئة التحكيم عددًا من الاعتبارات في الاعتبار, خلق حالة من عدم اليقين القانوني. يجب على الأطراف أن تضع في اعتبارها أن القوانين والأنظمة القانونية توفر أنظمة قانونية مختلفة للبنود التعاقدية. فمثلا, أ قوة قاهرة لا يتم تفسير بند بنفس الطريقة بموجب القانون الفرنسي والإنجليزي. هكذا, ينبغي الحرص على اختيار القانون المناسب الحاكم.

التوصية رقم. 7: تم تحديد القواعد الإجرائية

للأطراف الحرية في اختيار إما التحكيم المؤسسي أو البحت إلى تحكم. إنها فكرة سيئة عمومًا أن تختار بحتة إلى تحكم (ما لم يكن قواعد الأونسيترال للتحكيم يستخدم), لأنه إذا كان الأطراف غير قادرين على الاتفاق على هيئة التحكيم عند نشوء نزاع, التي تحدث بشكل متكرر, سيكون تدخل المحكمة مطلوبًا لتشكيل هيئة التحكيم, مما يؤدي إلى تأخير وإضاعة الوقت والتكاليف.

إذا تم اختيار التحكيم المؤسسي, باستثناء القواعد الإلزامية لمقر التحكيم, سيتم إجراء التحكيم وفقًا لقواعد التحكيم الخاصة بمؤسسة التحكيم المحددة. تحدد هذه القواعد عددًا من الالتزامات التي يجب احترامها فيما يتعلق, فمثلا, يجب تقديم الطلبات المكتوبة, دفع مقدما على التكاليف, سير الجلسات, الموعد النهائي لإصدار جائزة, إلخ. ومع ذلك, هنا مجددا, من الأساسي أن يحتوي شرط التحكيم على إشارة دقيقة لمؤسسة التحكيم. فمثلا, إذا كانت الأطراف ترغب في اللجوء إلى التحكيم في غرفة التجارة الدولية, يجب أن يشير شرط التحكيم إلى "قواعد التحكيم الدولية الغرفة التجارية" بشكل صحيح.

التوصية رقم. 8: مكان / مقر التحكيم ونوع / مكان الجلسة

اختيار مكان التحكيم (يشار إليه أيضًا بمقر التحكيم) في شرط التحكيم له أهمية.[2] مكان / مقر التحكيم له العديد من النتائج القانونية. إنه يحدد المكان, بمعنى آخر., بلد, حيث قد يواجه قرار التحكيم إجراءات الإلغاء التي بدأها طرف خاسر وحيث قد تتدخل محاكم الولاية في إجراءات التحكيم. بشكل عام, يوصى بتحديد مقر للتحكيم حيث سيكون هناك حد أدنى من التدخل القضائي المحتمل في إجراءات التحكيم والذي يعتبر صديقًا للتحكيم. مقاعد التحكيم الشعبية تشمل باريس, لندن, جنيف وسنغافورة.

على الرغم من أن نظام الفسخ هو مصدر قلق كبير, إنه ليس الوحيد حيث يمكن أن يكون لمقر التحكيم تأثير على ميزات التحكيم الأخرى, مثل لغة التحكيم, إذا لم يتم الإشارة إلى الأخير صراحة في بند التحكيم. فمثلا, بعض الدول, مثل إندونيسيا,[3] تحتوي على قاعدة افتراضية فيما يتعلق باللغة في تشريعات التحكيم الوطنية الخاصة بهم ، بمعنى أن اختيار مقعد داخل هذه البلدان سيفرض أيضًا اختيار لغتهم الرسمية كلغة التحكيم, يجب ألا يتفق الطرفان على خلاف ذلك.

في التمرين, يتفق الأطراف عادة على اختيار مقر التحكيم في بنود التحكيم الخاصة بهم. فمثلا, ما بين 2007 و 2011, في أكثر من 76% قضية التحكيم للمحكمة الجنائية الدولية, اتفق الطرفان على مكان / مقر التحكيم في شرط التحكيم الخاص بهم.[4] اليوم, هذه النسبة تصل تقريبا 90%.[5] ومع ذلك, لا تزال هناك حالات لم يُحدد فيها اختيار مقر التحكيم بشكل صحيح.

هكذا قال, على المرء أن يضع في اعتباره أنه يجب التمييز بين مكان / مقر التحكيم ومكان انعقاد جلسة الاستماع. مكان الجلسة, كما يوحي المصطلح, يتوافق مع المكان الذي ستعقد فيه الجلسات. على الرغم من أن مكان الجلسة يمكن أن يتزامن مع مكان / مقر التحكيم, هذا ليس إلزاميا. كما لاحظ غاري بورن, "تسمح معظم القوانين الوطنية وقواعد التحكيم المؤسسي بإجراء جلسات الاستماع والاجتماعات في التحكيم خارج مقر التحكيم, لأسباب تتعلق بالراحة. مع استثناءات قليلة جدا, لا يؤثر سير الجلسات خارج مقر التحكيم على موقع المقعد".[6]

التوصية رقم. 9: لغة التحكيم

كما ذكر أعلاه, يفضل أن يدرج الأطراف لغة التحكيم في شرط التحكيم الخاص بهم, من أجل تجنب أي نقاشات إجرائية لاحقة حول هذه المسألة أو تطبيق القواعد الافتراضية الواردة في التشريع المعمول به في مقر التحكيم. للأحزاب الحرية في اختيار أي لغة تريدها. يكون اختيار لغة التحكيم ذا أهمية خاصة عندما يكون للأطراف جنسيات مختلفة. على سبيل المثال, ليس من المنطقي اختيار الفرنسية كلغة للتحكيم عندما تتم صياغة المراسلات ذات الصلة باللغة الإنجليزية, والأحزاب لا تتحدث الفرنسية.

التوصية رقم. 10: اعتبارات أخرى

للطرفين الحرية التعاقدية للاتفاق على أي (ممكن قانونيًا) سمة شرط التحكيم الخاصة بهم. قد يشمل هذا أو يستبعد:

• اعتبارات أخرى تتعلق بالمحكمين الذين سيتم تعيينهم: الجنس, خلفية تعليمية, خلفية إحترافية (دكتور جامعى, مهندس, محامي), الجنسية, إلخ;
• حد أقصى لرسوم المحكمين;[7]
• الطريقة التي يتم بها تخصيص التكاليف الإجمالية للتحكيم في القرار النهائي, بمعنى آخر., بعد "التكاليف تتبع الحدث" قاعدة, أم لا.

– سوزانا فيسودلوفا, Aceris Law LLC

[1] هـ. جيلارد, ي. وحشية, "فوشارد, جيلارد, جولدمان حول التحكيم التجاري الدولي", كلوير للقانون الدولي (1999), ص. 261-262.

[2] دبليو. كريج, دبليو. منتزه, ي. بولسون, تحكيم غرفة التجارة الدولية, 3^{بحث وتطوير} إد., OUP (2000), ل. 12.01.

[3] القانون رقم. 30 من 1999 بشأن التحكيم وحل المنازعات البديل, مقالة - سلعة 28: "اللغة المستخدمة في جميع إجراءات التحكيم هي اللغة الإندونيسية, فيما عدا أنه يجوز للأطراف اختيار لغة أخرى لاستخدامها, رهنا بموافقة المحكم أو هيئة التحكيم."

[4] ي. يقلى, س. غرينبرغ, F. مازا, دليل الأمانة للتحكيم غرفة التجارة الدولية, 2012, ل. 3-678.

[5] ز. مولود, التحكيم التجاري الدولي, 3^{بحث وتطوير} إد., كلوير للقانون الدولي (2020), ص. 2205-2282.

[6] ز. مولود, التحكيم التجاري الدولي, 3^{بحث وتطوير} إد., كلوير للقانون الدولي (2020), ص. 2205-2282.

[7] د. هنريك, ضبط تكاليف التحكيم: "رسوم ثابتة للمحكم", التحكيم وادي السيليكون & مركز الوساطة, 24 يوليو 2017.