إن حجم المعاملات التجارية عبر الحدود التي يتم إجراؤها إلكترونيًا ينمو بلا هوادة من سنة إلى أخرى. كما تستخدم الشركات حول العالم بشكل متزايد أدوات تعاقد إلكترونية جديدة. نشأت العديد من الأسئلة القانونية على خلفية هذه العملية اللاورقية فيما يتعلق بإمكانية إنفاذ المستندات الموقعة إلكترونيًا.
تنشأ نفس المشكلة فيما يتعلق باتفاق التحكيم. دور التوقيع في اتفاق التحكيم له أهمية قصوى. التوقيع ليس مجرد دليل على استعداد الأطراف للخضوع للتحكيم, ولكنه أيضًا تأكيد من الطرفين على اتباع القواعد المنصوص عليها في اتفاق التحكيم, إضفاء تأثير.
شرط وجود اتفاق في الكتابة بموجب 1958 اتفاقية نيويورك و 1985 قانون الأونسيترال النموذجي
يثير الإبرام الإلكتروني لاتفاقيات التحكيم بعض القضايا المتعلقة بالمتطلبات الشكلية لأحكام القانون اتفاقية الاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها ("اتفاقية نيويورك"). عملا بالمادة 2(1) من اتفاقية نيويورك:
كل دولة متعاقدة يجب أن تعترف باتفاق خطي يتعهد الأطراف بموجبه أن يقدم إلى التحكيم جميع الخلافات التي نشأت أو أي منها, أو التي قد تنشأ بينهما فيما يتعلق بعلاقة قانونية محددة, سواء كانت تعاقدية أم لا, بشأن موضوع قابل للتسوية عن طريق التحكيم.
وفقا لل مقالة - سلعة 2(2) من اتفاقية نيويورك, المصطلح "في الكتابة"يجب أن يتضمن شرط التحكيم في اتفاق التحكيم, موقعة من الأطراف أو "الواردة في تبادل الرسائل أو البرقيات". ال قانون الأونسيترال النموذجي, كما هو منقح في 1985, يتضمن مطلبًا مشابهًا بشأن الحاجة إلى اتفاق مكتوب.
هذه المتطلبات التي طال أمدها لم تعد بالطبع متوافقة مع حقائق اليوم. اعتبر واضعو اتفاقية نيويورك تبادل الرسائل والبرقيات حديثًا, كما كانوا في 1958. كنتيجة ل, لقد فشلوا في توقع أن التبادلات الإلكترونية ستصبح جزءًا منتظمًا من المعاملات التجارية اليومية.
ومع ذلك, بموجب القوانين الحديثة ، قد تكون وسائل إثبات الموافقة أوسع من تلك المذكورة صراحةً في اتفاقية نيويورك.
الاعتراف بالتوقيعات الإلكترونية في اتفاقيات التحكيم
تعود المحاولات الأولى للتعرف على التوقيعات الإلكترونية إلى ثمانينيات القرن العشرين في الولايات المتحدة. أقر قانون المعاملات الإلكترونية الموحد والتوقيعات الإلكترونية في قانون التجارة العالمية والوطنية بأن المعاملات الإلكترونية والتوقيعات يمكن أن يكون لها نفس تأثير الاتصالات والتوقيعات المكتوبة بخط اليد.
بعد هذا الاتجاه, ال قانون الأونسيترال النموذجي, كما هو منقح في 2006, يسمح بإبرام اتفاق التحكيم في شكل إلكتروني.
ال 2005 اتفاقية الأمم المتحدة بشأن استخدام الخطابات الإلكترونية في العقود الدولية تنفذ أيضًا هذا الاعتراف من خلال توفير أن "لا يجوز إنكار صحة الاتصال أو العقد أو قابليته للتنفيذ لمجرد أنه في شكل اتصال إلكتروني." المشكلة الوحيدة هي أن معظم الدول لم تصدق عليها بعد.
علاوة على ذلك, تهدف عدة مناهج إلى التعرف على اتفاقيات التحكيم الإلكترونية وإنفاذها, مثل تفسير أوسع للمادة 2 اتفاقية نيويورك والاعتماد على مبدأ القانون الأكثر ملاءمة.
النهج الأول هو تفسير المادة 2 على نطاق واسع لتشمل اتفاقيات التحكيم المبرمة في الاتصالات بخلاف تبادل الرسائل أو البرقيات. وفقا ل دليل ICCA لتفسير 1958 اتفاقية نيويورك, ص. 50, يجب اعتبار اتفاقيات التحكيم الموقعة إلكترونيًا واجبة التنفيذ, على الرغم من أن الاتفاقية نفسها لا تدعم تبادل الوثائق غير الموقعة:
صياغة المادة الثانية(2) كان المقصود منه تغطية وسائل الاتصال الموجودة في 1958. يمكن تفسيره بشكل معقول على أنه يغطي وسائل الاتصال الحديثة المكافئة. المعيار هو أنه يجب أن يكون هناك سجل مكتوب لاتفاق التحكيم. ينبغي بعد ذلك اعتبار جميع وسائل الاتصال التي تستوفي هذا المعيار على أنها ممتثلة للمادة الثانية(2), والتي تشمل رسائل الفاكس والبريد الإلكتروني.
فيما يتعلق برسائل البريد الإلكتروني, يشير النهج المحافظ إلى أن النموذج المكتوب بموجب الاتفاقية سيتم الوفاء به بشرط أن تكون التوقيعات موثوقة إلكترونيًا أو يمكن إثبات التبادل الفعال للاتصالات الإلكترونية من خلال وسائل أخرى جديرة بالثقة. هذا هو النهج الذي أقرته الأونسيترال في تقريرها 2006 تعديل القانون النموذجي […].
النهج الثاني هو الاعتماد على التوقيعات الإلكترونية لإنفاذ اتفاق التحكيم. لا يمثل هذا مشكلة عندما تنص القوانين المعمول بها على أن التوقيع الإلكتروني يمكن أن يحل محل التوقيع اليدوي.
تحليل المحاكم بشأن هذه المسألة يعقد المشكلة. على سبيل المثال, قد تصل المحاكم إلى مقتنيات مختلفة حول قابلية التنفيذ اعتمادًا على ما إذا كانت الاتفاقية المعنية "انقر التفاف " اتفاق, أ "تقليص التفاف " اتفاق أو "تصفح التفاف " اتفاق. حتى لو كان أول شكلين من الاتفاق قابلين للتنفيذ, أنها لا تفي بالمتطلبات الرسمية للصلاحية بموجب اتفاقية نيويورك وبالتالي فإن قابليتها للتنفيذ على المستوى الدولي غير مضمونة, على الرغم من أن القصد من اتفاقية نيويورك هو تسهيل إنفاذ اتفاقيات التحكيم.
نصائح للتوقيع الإلكتروني الفعال لاتفاقيات التحكيم
من الصعب التحقق من هوية أطراف المعاملة الإلكترونية لأن العديد من الأطراف لا تتفاعل إلا عن بُعد. يزيد عدم التحقق من هوية الطرف من مخاطر تزوير التوقيع. ومع ذلك, يوجد بالفعل عدد من التقنيات لتأكيد هوية الموقع على اتفاقية إلكترونية.
أكبر عقبة أمام فعالية التوقيع الإلكتروني هي خطر عدم معرفة الطرف أو فهم شروط المعاملة. وبالتالي, قد يكون لدى أحد الأطراف نوايا خاطئة ويلتزم بشروط لا يفهمها. لمنع هذا الوضع, يجب إرفاق التوقيع الإلكتروني بالسجل الإلكتروني الذي يحتوي على شروط الاتفاقية.
تتطلب قابلية إنفاذ التوقيع الإلكتروني إثباتًا على أن الطرف ينوي الالتزام ببنود وشروط الاتفاقية. هناك عدة طرق لتوقيع وثيقة إلكترونياً. الدليل الرئيسي على أن الاتفاقية قد تم توقيعها بشكل صحيح هي التالية:
- توفير صورة ممسوحة ضوئيًا لتوقيع بخط اليد مرفق بمستند إلكتروني;
- ذكر اسم المرسل في نهاية رسالة البريد الإلكتروني;
- تثبيت كلمة مرور لتعريف المرسل إلى المستلم;
- خلق شيء "توقيع إلكتروني"من خلال استخدام تشفير المفتاح العام.
تتمثل إحدى القواعد الأساسية في تخزين المعلومات في شكل إلكتروني يجعلها متاحة للاستخدام في المستقبل. يجب أيضًا أن تعكس الاتفاقيات والتوقيعات الإلكترونية الصحيحة البيانات الواردة في السجل الإلكتروني بدقة. يجب على الأطراف أرشفة السجلات بشكل آمن للحفاظ على سلامة الاتفاقية الإلكترونية والتوقيع. يجب أن تمنع الأرشفة التغييرات غير المصرح بها وتضمن اكتمال الاتفاقية وشروطها. وهذا يتطلب تنفيذ جميع التدابير اللازمة لمنع أي تعديل أو إتلاف غير لائق للاتفاقية الإلكترونية. وتشمل هذه التدابير تقييد الوصول إلى السجل لتقليل مخاطر أي تعديل على الاتفاقية الإلكترونية.
بدلا من ذلك, بالتاكيد, يجوز للأطراف أيضًا توقيع اتفاقية التحكيم الخاصة بهم بالحبر المبتل.