من التحكيم الدولي للاستثمار إلى نظام محكمة الاستثمار

هل سيكون نظام محكمة الاستثمار أفضل من الترتيبات الحالية للتحكيم الدولي للاستثمار؟? يبدو أن الاتحاد الأوروبي وكندا يعتقدون ذلك.

في الاتفاق الاقتصادي والتجاري الشامل الذي تمت الموافقة عليه مؤخرًا والموقع بين الاتحاد الأوروبي (أنا) وكندا, يقدم الاتحاد الأوروبي والدول الأعضاء فيه مقاربة مختلفة للتحكيم الدولي في الاستثمار لحل منازعات الاستثمار. هذا هو الاقتراح المثير للجدل لإنشاء نظام محكمة استثمار دائم متعدد الأطراف.

الكلمة 'محكمة' لا يظهر في CETA, التي, في حين أن, يتصور حل النزاع أولا من قبل ثنائي "محكمة', حتى ينشئ الطرفان "متعدد الأطراف"محكمة". تقوم CETA بنسخ صياغة اقتراح نظام محكمة الاستثمار الذي ظهر لأول مرة في مكان آخر, ولا سيما في شراكة التجارة والاستثمار عبر الأطلسي التي لا تزال قيد التفاوض بين الاتحاد الأوروبي والولايات المتحدة. كما تم دمجها في اتفاقية التجارة الحرة بين الاتحاد الأوروبي وفيتنام.

على الرغم من توقيع CETA (والتصديقات معلقة), لا يزال هذا الجزء من الفصل الاستثماري محل نقاش. هذا يثبت الطبيعة المثيرة للجدل للغاية للاقتراح. في الحقيقة, وقد اختتمت كندا والاتحاد الأوروبي للتو محادثات حول 40 بلدان أخرى في جنيف بشأن نظام محكمة الاستثمار الدائم.

يحتوي الاقتراح على "ضمانات" مثل آلية الطعون المركزية, أحكام الشفافية, القضاة الدائمون, إلخ, من المفترض أن يضمن أن الموضوع الحساس, كثيرا ما يتم التعامل معها في التحكيم الاستثماري, يتم التعامل معها بشكل صحيح من قبل هيئة "شرعية" أكثر من مخصصة هيئات التحكيم.

بالإضافة إلى, سيهدف نظام محكمة الاستثمار إلى ضمان أن قضايا مثل إساءة استخدام الإجراءات وتضارب المصالح من المحكمين, الادعاءات التي كثيرا ما تتم في التحكيم الاستثمار, سيتم حلها من خلال أحكام بشأن الأخلاق (على سبيل المثال, تحريم "الدعاية المزدوجة"), المؤهلات والتعيين العشوائي للقضاة. كما أن لديها بعض الأحكام المثيرة للاهتمام مثل الإفشاء مثل الإفشاء عن تمويل طرف ثالث من قبل المستثمرين.

من ناحية أخرى, يولد هذا الاقتراح عددًا من المشكلات العملية والقانونية, التي يحذر منها مجتمع تحكيم الاستثمار. سيقلل نظام محكمة الاستثمار من بعض السمات الجذابة للتحكيم مثل السرية (بالفعل تقلص إلى حد ما بالنسبة لتحكيم الأونسيترال) واستقلالية الحزب في تعيين المحكمين, مع إثارة أسئلة حول التكاليف, مدة الإجراءات وتمويل مؤسسة جديدة. السؤال الرئيسي "من يقرر من يقرر"قد تم حلها بطريقة قد تتعارض أيضًا مع مصالح الطرفين. متوسط ​​تكاليف التحكيم ICSID بالفعل تتجاوز USD 8 مليون, ومع محكمة استئناف يمكنها مراجعة القوانين والوقائع مرة أخرى, يبدو أن هذا سيزيد بالتأكيد.

ثانيا, إن مجموعة القضاة الدائمين المحتملين ذوي المؤهلات اللازمة وعدم وجود تضارب في المصالح لرجل المحكمة صغير نوعًا ما. ومن المحتمل أن تتكون من نفس المحكمين الذين يعملون بالفعل كمحكمين في معاهدة الاستثمار.

قضية أخرى مهمة هي إنفاذ قرارات نظام محكمة الاستثمار, الذي تحاول CETA تجاوزه بإشارة صريحة إلى الإنفاذ بموجب 1958 الاتفاقية. من غير الواضح إلى حد كبير أن هذه القرارات ستفي بتعريف قرار التحكيم, وهو الشرط المسبق الضروري لتطبيق الاتفاقية. يمكن القول إن الجوائز يتم من قبل "هيئات التحكيم الدائمة التي قدمتها الأطرافبموجب المادة الأولى(2) من اتفاقية نيويورك, لكن قوة هذه الحجة تعتمد على الشكل الذي يتخذه نظام محكمة الاستثمار في النهاية.

الاخير, في سياق CETA والاتحاد الأوروبي, أثار إنشاء نظام محكمة الاستثمار الدائم تساؤلات حول التوافق مع معاهدات الاتحاد الأوروبي, وهذا هو السبب في أنه من المحتمل إحالة القضية إلى محكمة العدل الأوروبية للحصول على رأي في الأشهر المقبلة.

نظام محكمة الاستثمار هو أحدث إجراء مقترح في سياق تعددية الأطراف وإضفاء الطابع المؤسسي على النظام اللامركزي لقانون الاستثمار الدولي. إن نجاح الاقتراح سيشير إلى عهد جديد لقانون الاستثمار الدولي على مستوى العالم.

من المستحيل القول ما إذا كان نظام محكمة الاستثمار سيكون أفضل أم أسوأ, على الرغم من أنه من الواضح تمامًا أن إضفاء الطابع المؤسسي وآلية الاستئناف سيجعل حل النزاعات الاستثمارية أكثر تكلفة.

الأحكام ذات الصلة من معاهدة CETA بشأن نظام محكمة الاستثمار موضحة أدناه.

مقالة - سلعة 8.27

دستور المحكمة

1. تفصل المحكمة المنشأة بموجب هذا القسم في المطالبات المقدمة عملاً بالمادة 8.23.
2. تقوم اللجنة المشتركة CETA, عند دخول هذه الاتفاقية حيز التنفيذ, تعيين خمسة عشر عضوا في المحكمة. خمسة من أعضاء المحكمة من مواطني دولة عضو في الاتحاد الأوروبي, خمسة من مواطني كندا[1] وخمسة من رعايا دول ثالثة.
3. يجوز للجنة المشتركة CETA أن تقرر زيادة أو تخفيض عدد أعضاء المحكمة بمضاعفات ثلاثة. يتم التعيين الإضافي على نفس الأساس المنصوص عليه في الفقرة 2.
4. يجب أن يمتلك أعضاء المحكمة المؤهلات المطلوبة في دولهم للتعيين في منصب قضائي, أو أن يكونوا فقهاء ذوي كفاءة معترف بها. يجب أن يكون لديهم خبرة في القانون الدولي العام. من المستحسن أن لديهم خبرة خاصة, في قانون الاستثمار الدولي, في القانون التجاري الدولي وحل النزاعات الناشئة بموجب اتفاقيات الاستثمار الدولي أو التجارة الدولية.
5. يعين أعضاء المحكمة المعينون عملا بهذا القسم لمدة خمس سنوات, قابلة للتجديد مرة واحدة. ومع ذلك, شروط سبعة من 15 الأشخاص المعينون فور دخول الاتفاقية حيز التنفيذ, يتحدد بالقرعة, تمتد إلى ست سنوات. يتم شغل الوظائف الشاغرة عند نشوئها. الشخص المعين ليحل محل عضو في المحكمة لم تنته مدة ولايته ، يجب أن يشغل المنصب للفترة المتبقية من سلفه. من حيث المبداء, يجوز لعضو المحكمة الذي يعمل في قسم في المحكمة عند انتهاء فترة ولايته أن يستمر في العمل في القسم حتى صدور قرار نهائي.
6. تنظر المحكمة في القضايا في الأقسام التي تتكون من ثلاثة أعضاء في المحكمة, منهم واحد من مواطني دولة عضو في الاتحاد الأوروبي, واحد من مواطني كندا وواحد من بلد ثالث. ويترأس التقسيم عضو المحكمة من مواطني دولة ثالثة.
7. في غضون 90 أيام من تقديم مطالبة عملا بالمادة 8.23, يعين رئيس المحكمة أعضاء المحكمة التي تتكون من تقسيم المحكمة التي تنظر القضية على أساس التناوب, التأكد من أن تكوين التقسيمات عشوائي وغير متوقع, مع إعطاء فرص متساوية لجميع أعضاء المحكمة للعمل.
8. يكون رئيس ونائب رئيس المحكمة مسؤولين عن المسائل التنظيمية ويتم تعيينهم لمدة عامين ويتم سحبهم بالقرعة من بين أعضاء المحكمة من مواطني دول ثالثة.. وسيعملون على أساس التناوب الذي تسحبه القرعة من قبل رئيس اللجنة المشتركة CETA. يحل نائب الرئيس محل الرئيس عند عدم توفر الرئيس.
9. على الرغم من الفقرة 6, قد تتفق الأطراف المتنازعة على أن يتم الاستماع إلى قضية من قبل عضو واحد في المحكمة يتم تعيينه بشكل عشوائي من مواطني الدول الثالثة. يجب على المدعى عليه أن ينظر بعين العطف إلى طلب من المدعي أن ينظر في القضية عضو وحيد في المحكمة, ولا سيما عندما يكون المدعي مؤسسة صغيرة أو متوسطة الحجم أو التعويض أو الأضرار المطالب بها منخفضة نسبيا. يجب تقديم مثل هذا الطلب قبل تشكيل شعبة المحكمة.
10. يجوز للمحكمة أن تضع إجراءات العمل الخاصة بها.
11. على أعضاء المحكمة التأكد من أنهم متاحون وقادرون على أداء المهام المنصوص عليها في هذا القسم.
12. من أجل ضمان توفرها, يُدفع لأعضاء المحكمة رسم توكيل شهري تحدده اللجنة المشتركة CETA.
13. الرسوم المشار إليها في الفقرة 12 يدفع الطرفان بالتساوي في حساب تديره أمانة ICSID. في حالة إخفاق أحد الأطراف في دفع رسوم التوكيل ، يجوز للطرف الآخر اختيار الدفع. وستبقى أي متأخرات من هذا القبيل من طرف ما مستحقة الدفع, مع الاهتمام المناسب.
14. ما لم تعتمد اللجنة المشتركة CETA قرارًا وفقًا للفقرة 15, مبلغ أتعاب ونفقات أعضاء المحكمة على القسم المكون لسماع الدعوى, بخلاف الرسوم المشار إليها في الفقرة 12, يجب أن تكون تلك التي تحدد عملا اللائحة 14(1) اللائحة الإدارية والمالية لاتفاقية ICSID السارية في تاريخ تقديم المطالبة وخصصتها المحكمة بين الأطراف المتنازعة وفقًا للمادة 8.39.5.
15. يجوز للجنة المشتركة CETA, بالقرار, تحويل رسوم التوكيل والرسوم والنفقات الأخرى إلى راتب منتظم, ويقرر الطرائق والشروط المطبقة.
16. تعمل سكرتارية ICSID كأمانة للمحكمة وتزودها بالدعم المناسب.
17. إذا لم تقم اللجنة المشتركة CETA بالتعيينات بموجب الفقرة 2 في غضون 90 أيام من تاريخ تقديم المطالبة لتسوية المنازعات, يقوم الأمين العام ICSID, بناءً على طلب أي من الطرفين المتنازعين ، يتم تعيين قسم يتكون من ثلاثة أعضاء من المحكمة, ما لم تكن الأطراف المتنازعة قد اتفقت على أن يتم النظر في القضية من قبل عضو وحيد في المحكمة. يقوم الأمين العام لمركز ICSID بالتعيين عن طريق الاختيار العشوائي من بين الترشيحات الموجودة. لا يجوز للأمين العام لـ ICSID أن يعين رئيسًا لأي من كندا أو دولة عضو في الاتحاد الأوروبي ما لم تتفق الأطراف المتنازعة على خلاف ذلك.

مقالة - سلعة 8.28

محكمة الاستئناف

1. تنشأ بموجب هذا محكمة استئناف لمراجعة الأحكام الصادرة بموجب هذا القسم.
2. يجوز لمحكمة الاستئناف أن تؤيد, تعديل أو إلغاء جائزة المحكمة على أساس:
   • (أ) أخطاء في تطبيق أو تفسير القانون المعمول به;
   • (ب) أخطاء واضحة في تقدير الحقائق, بما في ذلك تقدير القانون المحلي ذات الصلة;
   • (ج) الأسس المنصوص عليها في المادة 52(1) (أ) عبر (ه) اتفاقية ICSID, طالما أنها غير مشمولة بالفقرات (أ) و (ب).
3. يتم تعيين أعضاء محكمة الاستئناف بقرار من اللجنة المشتركة CETA في نفس الوقت الذي يتم فيه القرار المشار إليه في الفقرة 7.
4. يجب على أعضاء محكمة الاستئناف تلبية متطلبات المواد 8.27.4 والامتثال للمادة 8.30.
5. يتألف قسم محكمة الاستئناف المُشكَّل للنظر في الاستئناف من ثلاثة أعضاء معينين عشوائيًا في محكمة الاستئناف.
6. مقالات 8.36 و 8.38 تنطبق على الإجراءات أمام محكمة الاستئناف.
7. ستعتمد اللجنة المشتركة CETA على الفور قرارًا يحدد المسائل الإدارية والتنظيمية التالية فيما يتعلق بعمل محكمة الاستئناف:
   • (أ) الدعم الإداري;
   • (ب) إجراءات بدء وإجراء الطعون, وإجراءات إحالة القضايا مرة أخرى إلى المحكمة لتعديل الجائزة, حسب الاقتضاء;
   • (ج) إجراءات لملء شاغر في محكمة الاستئناف وعلى قسم من محكمة الاستئناف تشكلت للنظر في قضية;
   • (د) مكافأة أعضاء محكمة الاستئناف;
   • (ه) الأحكام المتعلقة بتكاليف الاستئناف;
   • (F) عدد أعضاء محكمة الاستئناف; و
   • (ز) أي عناصر أخرى ترى أنها ضرورية للعمل الفعال لمحكمة الاستئناف
8. تقوم لجنة الخدمات والاستثمار بشكل دوري بمراجعة عمل محكمة الاستئناف ويجوز لها تقديم توصيات إلى اللجنة المشتركة CETA. يجوز للجنة المشتركة CETA مراجعة القرار المشار إليه في الفقرة 7, اذا كان ضروري.
9. عند اعتماد القرار المشار إليه في الفقرة 7:
   • (أ) يجوز للطرف المتنازع عليه استئناف قرار صادر بموجب هذا القسم إلى محكمة الاستئناف في غضون 90 بعد أيام من إصداره;
   • (ب) لا يجوز للطرف المتنازع أن يسعى إلى المراجعة, اجلس جانبا, يبطل, مراجعة أو الشروع في أي إجراء مماثل آخر فيما يتعلق بمنح بموجب هذا القسم;
   • (ج) قرار صادر بمقتضى المادة 8.39 لا تعتبر نهائية ولا يجوز اتخاذ أي إجراء لإنفاذ قرار التحكيم حتى أي منهما:
10. (أنا) 90 وقد انقضت أيام من صدور القرار عن المحكمة ولم يبدأ الاستئناف
11. (ثانيا) تم رفض أو سحب استئناف مبدئي; أو
12. (ثالثا) 90 مرت أيام من قرار صادر عن محكمة الاستئناف ولم تحيل محكمة الاستئناف المسألة مرة أخرى إلى المحكمة;
    • (د) يعتبر الحكم النهائي من قبل محكمة الاستئناف بمثابة جائزة نهائية لأغراض المادة 8.41; و
    • (ه) مقالة - سلعة 8.41.3 لا تنطبق.

مقالة - سلعة 8.29

إنشاء محكمة استثمار متعددة الأطراف وآلية للاستئناف

يعمل الطرفان مع الشركاء التجاريين الآخرين على إنشاء محكمة استثمار متعددة الأطراف وآلية استئناف لحل منازعات الاستثمار. عند إنشاء مثل هذه الآلية المتعددة الأطراف, ستعتمد اللجنة المشتركة لـ CETA قرارًا ينص على أن يتم الفصل في نزاعات الاستثمار بموجب هذا القسم وفقًا للآلية متعددة الأطراف واتخاذ الترتيبات الانتقالية المناسبة.

مقالة - سلعة 8.30

أخلاق

1. أعضاء المحكمة مستقلون. ولا يجوز أن يكونوا تابعين لأي حكومة. ولا يجوز لهم أن يأخذوا تعليمات من أي منظمة, أو الحكومة فيما يتعلق بالمسائل المتعلقة بالنزاع. ولا يجوز لهم المشاركة في النظر في أي نزاعات من شأنها أن تؤدي إلى تضارب مباشر أو غير مباشر في المصالح. يجب أن تمتثل للمبادئ التوجيهية لنقابة المحامين الدولية بشأن تضارب المصالح في التحكيم الدولي أو أي قواعد تكميلية تم تبنيها وفقًا للمادة 8.44.2. بالاضافة, عند التعيين, يجب عليهم الامتناع عن العمل كمستشار أو كخبير معين أو شاهد عيان في أي نزاع استثمار معلق أو جديد بموجب هذه الاتفاقية أو أي اتفاقية دولية أخرى.
2. إذا اعتبر الطرف المتنازع أن أحد أعضاء المحكمة لديه تضارب في المصالح, وعليها أن ترسل إلى رئيس محكمة العدل الدولية إخطارًا بالطعن في التعيين. يجب إرسال إشعار الطعن في غضون 15 أيام من التاريخ الذي أُبلغ فيه الطرفان المتنازعون بتكوين شعبة المحكمة, أو في الداخل 15 أيام من التاريخ الذي وصلت فيه الحقائق ذات الصلة إلى علمها, إذا لم يكن من الممكن معرفتهم بشكل معقول في وقت تكوين القسم. يجب أن يذكر إشعار الاعتراض أسباب الاعتراض.
3. إذا, في غضون 15 أيام من تاريخ إشعار الطعن, اختار عضو المحكمة المطعون فيه عدم الاستقالة من القسم, يقوم رئيس محكمة العدل الدولية, بعد سماع الأطراف المتنازعة وبعد منح عضو المحكمة الفرصة لتقديم أي ملاحظات, إصدار قرار في غضون 45 أيام استلام إشعار الاعتراض وإخطار الأطراف المتنازعة وأعضاء القسم الآخرين. يتم ملء الشاغر الناتج عن تنحية أو استقالة عضو المحكمة على الفور.
4. بناء على توصية معللة من رئيس المحكمة, أو بمبادرتهم المشتركة, الاطراف, بقرار من اللجنة المشتركة CETA, يجوز له إزالة عضو من المحكمة حيث يتعارض سلوكه مع الالتزامات المنصوص عليها في الفقرة 1 ويتعارض مع استمرار عضويته في المحكمة.

• أناستاسيا تشوروميدو, قانون Aceris SARL

[1] يجوز لأي من الطرفين بدلاً من ذلك أن يقترح تعيين ما يصل إلى خمسة من أعضاء المحكمة من أي جنسية. في هذه الحالة, يعتبر أعضاء المحكمة هؤلاء من مواطني الطرف الذي اقترح تعيينه لأغراض هذه المادة.