قد يصبح أطراف إجراءات التحكيم غير راضين أو لديهم شكوك بشأن قدرة وحياد المحكم المختار. في حين أن هناك العديد من المحكمين الجيدين, هناك البعض المتحيزون أو ببساطة غير الأكفاء. ومع ذلك, قد يكون من الصعب للغاية طرد محكم ضعيف الأداء بمجرد تعيينه. في حين أن أفضل طريقة لتجنب هذا المأزق هو إجراء العناية الواجبة الكافية على المحكم قبل اختياره أو اختيارها, ستناقش هذه المذكرة كيفية إزالة محكم من إجراءات تحكيم جارية, الخطوات التي يجب اتخاذها لإزالة المحكم, والعواقب المحتملة لإبعاده على إجراءات التحكيم الجارية.
1. أسباب استبعاد المحكم من الإجراءات الجارية
قد تختلف أسباب إزالة المحكم تبعًا للقانون المعمول به, اتفاقية التحكيم, وقواعد المؤسسة التي تدير التحكيم. ومع ذلك, هناك بعض الأسباب المشتركة لإزالة المحكم, التي تشمل:
1.1. عدم حيادية أو استقلال المحكم
أكثر الأسباب شيوعًا لمحاولة عزل محكم هو على أساس افتقارهم إلى الاستقلالية أو الحياد. إذا كان بإمكان أحد الأطراف إثبات أن المحكم متحيز أو غير مستقل, يجوز إزالة المحكم.
تعترف معظم قوانين وقواعد التحكيم بعدم الاستقلالية والحياد كأسباب مبررة للطعن.[1] ومع ذلك, لديهم معايير مختلفة لا يتم تنفيذها دائمًا بشكل متسق.
هكذا, قواعد التحكيم للجنة الأمم المتحدة للقانون التجاري الدولي ("قواعد الأونسيترال للتحكيم لعام 2021") السماح بتحدي محكم على أساس "شكوك مبررة في حياده أو استقلاليته".[2]
وبالمثل, القواعد التي نشرتها غرفة التجارة الدولية ("قواعد التحكيم لعام 2021 للمحكمة الجنائية الدولية") السماح بالاعتراضات على محكم عن "الافتقار المزعوم للحياد أو الاستقلالية, او غير ذلك"[3].
تجدر الإشارة إلى أن, بموجب معظم القواعد المؤسسية, لا يمكن لأي طرف أن يطعن في المحكم الخاص به إلا للأسباب التي أصبح على علم بها بعد التعيين.[4]
أيضا, اتهام المحكم بعدم الاستقلالية أو الحياد دون وجود دليل قوي على ذلك قد يفشل في عزل المحكم, مجرد نتيجة محكم غاضب.
1.2. فشل المحكم في الكشف عن العلاقات المتضاربة الحالية أو السابقة
يجب على المحكم الإفصاح عن أي تضارب محتمل في المصالح أو العلاقات التي يمكن أن تؤثر على حيادهم. إذا فشل المحكم في الكشف عن هذه المعلومات, قد تتم إزالته أو إزالتها.
في هذا الصدد, تتطلب قواعد التحكيم الوطنية والمؤسسية الكشف عن أي علاقة أو صلة بين محكم وطرف أو مستشاره. لضمان ذلك, تتطلب قواعد الأونسيترال للتحكيم ذلك:[5]
عندما يتم الاتصال بشخص فيما يتعلق بتعيينه المحتمل كمحكم, يجب عليه أن يكشف عن أي ظروف من المحتمل أن تثير شكوكا لها ما يبررها بشأن حياده أو استقلاليته. محكم, من وقت تعيينه وطوال إجراءات التحكيم, يجب دون إبطاء الإفصاح عن أي من هذه الظروف للأطراف والمحكمين الآخرين ما لم يكونوا قد أبلغوا به بالفعل عن هذه الظروف.
نقابة المحامين الدولية ("IBA") تم تطويره ونشره مبادئ توجيهية بشأن تضارب المصالح في التحكيم الدولي (تمت مراجعتها في 2014)[6] لمساعدة الأطراف والمحكمين المحتملين في تحديد نوع العلاقات أو الاتصالات التي ينبغي الكشف عنها.
ومع ذلك, لا توجد معايير دقيقة يتم تطبيقها باستمرار, لذلك يجب على المحكمين أن يخطئوا في جانب الإفصاح المفرط.
1.3. عدم تصرف المحكم في الإجراءات بإنصاف وفعالية
يجب على المحكم إجراء الإجراءات بشكل عادل وفعال. إذا كان بإمكان أحد الطرفين إثبات أن المحكم يؤخر الإجراءات, منع الطرف من عرض قضيته أو عدم النظر في الأدلة أو الحجج, قد يتم إقصاء المحكم افتراضيًا.
يمكن أن يكون سلوك المحكمين متباطئًا. قد تكون غير كفؤة وغير مستجيبة لطلبات الأطراف أو عروضهم. قد يصبحون أيضًا غير قادرين على إجراء إجراءات التحكيم أو إصدار قرار بسبب المرض, إصابة, أو العمر.[7] سيعطي هذا أيضًا أسبابًا محتملة لعزل المحكم.
فمثلا, تنص قواعد الأونسيترال للتحكيم على أنه إذا فشل المحكم في التصرف, أو إذا كان المحكم غير قادر على أداء وظائف المحكم, الإجراء فيما يتعلق بالطعن على المحكم, على النحو المنصوص عليه في المادة 13 من قواعد الأونسيترال للتحكيم, سيطبق:[8]
في حالة فشل المحكم في التصرف أو في حالة الاستحالة القانونية أو الفعلية لأداء مهامه أو وظائفها, الإجراء فيما يتعلق بالطعن على المحكم كما هو منصوص عليه في المادة 13 سيطبق.
تنص قواعد التحكيم الخاصة بغرفة التجارة الدولية في المقابل على أنه يجوز إزالة المحكم بمبادرة خاصة من محكمة غرفة التجارة الدولية, بدون تحدي, إذا "يُمنع المحكم بحكم القانون أو بحكم الواقع من أداء وظائف المحكم, أو أن المحكم لا يفي بوظائفه وفقًا للقواعد أو ضمن الحدود الزمنية المحددة".[9]
1.4. عدم الامتثال للقانون المعمول به أو اتفاقية التحكيم
يُطلب من المحكم تطبيق القانون المعمول به وشروط اتفاقية التحكيم. إذا كان بإمكان أحد الأطراف إثبات أن المحكم يطبق القانون الخطأ, تجاهل شروط اتفاق التحكيم, أو يتصرفون خارج سلطتهم, يمكن أيضًا عزل المحكم نظريًا.
2. خطوات إزالة المحكم من الإجراءات الجارية
في التحكيم الدولي, يجب على الطرف الذي يسعى إلى إزالة المحكم اتباع القانون المعمول به, قواعد التحكيم المختارة, والقانون المعمول به.
التحدي الرسمي ليس مطلوبًا دائمًا. المحكمون هم, في بعض الأحيان, طلب الاستقالة طواعية من قبل حزب واحد أو أكثر, قبل الطعن الرسمي. إذا رفض, ومع ذلك, كما هو الحال في كثير من الأحيان, قد يتم الشروع في إجراء التحدي.
على الرغم من أن معظم الإجراءات تحددها قواعد التحكيم, يجب أن تكون نقطة البداية للتحدي هي قانون المقعد.[10]
هكذا, قد تختلف إجراءات إزالة المحكم حسب القانون المعمول به, اتفاقية التحكيم, وقواعد المؤسسة التي تدير التحكيم. ومع ذلك, هناك بعض الخطوات الشائعة التي يجب على الطرف اتباعها عند السعي لإزالة محكم.
الخطوة الأولى هي مراجعة اتفاقية التحكيم وقواعده لتحديد الإجراء الخاص بمحاولة إزالة محكم. القانون الواجب التطبيق, وكذلك قواعد مؤسسة التحكيم المختارة, سيحدد كيفية المتابعة.
ثم, وفقًا لمعظم القواعد, يجب على الحزب ملف أ طلب خطي إلى هيئة التحكيم أو المؤسسة التي تدير عملية التحكيم باتباع إجراءات المؤسسة لإزالة المحكم. يجب أن يذكر هذا الطلب بوضوح أسباب الإبعاد وأن يقدم أدلة داعمة.
في هذا الصدد, معظم قواعد التحكيم المؤسسي[11] تنص على أنه يجب على أحد الطرفين إنشاء اعتراضات على المحكم على الفور بعد ترشيح المحكم أو بعد معرفة الطرف بأساس الطعن.
بالتالي, وفقًا لقواعد الأونسيترال للتحكيم:[12]
يجب على الطرف الذي ينوي تحدي محكم إرسال إشعار بالطعن في غضون 15 أيام بعد إخطارها بتعيين المحكم المطعون فيه, أو في الداخل 15 بعد أيام من الظروف [على أساس التحدي] أصبح معروفا لهذا الحزب.
تنص قواعد التحكيم للمحكمة الجنائية الدولية بالمثل على ذلك:[13]
لتحدي أن يكون مقبولا, يجب أن يقدم من قبل طرف سواء داخل 30 أيام من استلام ذلك الطرف لإشعار تعيين أو تأكيد المحكم, أو في الداخل 30 أيام من تاريخ إبلاغ الطرف الذي قدم الطعن بالحقائق والظروف التي استند إليها الطعن إذا كان هذا التاريخ لاحقًا لاستلام هذا الإخطار.
تهدف هذه القواعد إلى منع أي طرف من كبح أي اعتراض محتمل على قرار التحكيم استنادًا إلى المحكمين الموجودين ويقررون الطعن في قرار التحكيم بمجرد صدور قرار غير مواتٍ.
ستتاح الفرصة للمحكم والأطراف الأخرى المشاركة في التحكيم للرد على طلب الإزالة. قد يقدمون أدلة أو حجج تدعم استمرار مشاركة المحكم في الإجراءات.
أخيرا, إذا كانت الاعتراضات لا تزال دون حل, يجوز للطرف طلب تدخل المحكمة الوطنية ذات الصلة إذا كان القانون المعمول به منصوصًا عليه في مثل هذه الحالات. عادة ما يكون لمحكمة مقر التحكيم الكلمة الأخيرة في مسائل اعتراضات المحكمين. هذا ضمان للحفاظ على نزاهة عملية التحكيم.[14]
3. عواقب إبعاد المحكم عن الإجراءات الجارية
إذا كان التحدي ناجحًا, يجب استبدال المحكم. تنص معظم قواعد التحكيم على أنه سيتم ملء الشواغر في هيئة التحكيم في نفس الطريقة تم اختيار المحكم الذي يتم استبداله مبدئيًا[15]. فمثلا, توفر قواعد الأونسيترال للتحكيم:[16]
[أنا]في أي حالة يتعين فيها استبدال محكم أثناء إجراءات التحكيم, يتم تعيين أو اختيار محكم بديل وفقًا للإجراء المنصوص عليه [...] كان ذلك ينطبق على تعيين أو اختيار المحكم الذي يتم استبداله.
بالطبع بكل تأكيد, هناك أيضا عواقب سلبية لإزالة المحكم, مثل تأخير الإجراءات أو التأثير على النتيجة الإجمالية للنزاع. هكذا, ليس من الحكمة دائمًا تحدي محكم على أساس عدم الكفاءة, على سبيل المثال, لأن التحدي نفسه قد يؤدي إلى مزيد من التأخير في الإجراء. بالعكس, كما يتم الطعن في المحكمين في بعض الأحيان فقط كتكتيك مماطلة.
قد تتحمل الأطراف أيضًا تكاليف متزايدة لتقديم طلب لإزالة محكم. سيحتاج الأطراف إلى دفع أتعاب المحكم الجديد ونفقاته وأي تكاليف إضافية يتم تكبدها أثناء التأخير في الإجراءات. يمكن أن يشمل هذا الرسوم القانونية, رسوم الشهود الخبراء, والتكاليف الأخرى المرتبطة بالتحضير للتحكيم. فمثلا, تتطلب قواعد مركز هونغ كونغ للتحكيم الدولي طلب "أن تكون مصحوبة بالدفع, بشيك أو تحويل إلى حساب HKIAC, من رسوم تسجيل التحدي غير القابلة للاسترداد من HKD 50,000 على حساب رسوم ونفقات HKIAC. إذا فشل الطرف الذي أرسل إشعار التحدي في دفع رسوم تسجيل التحدي ، فسيتم رفض التحدي".[17]
فى الختام, يعتبر تحدي المحكم خطوة جدية لا ينبغي اتخاذها إلا في ظروف استثنائية, كما هو الحال في حالات التحيز الفعلي, تضارب المصالح, أو سوء السلوك الجسيم. الحقيقة هي أن معظم تحديات المحكمين تفشل. بينما يمكن أن يطلب من المحكم الاستقالة طواعية, أو يمكن الطعن رسميا, يجب على الأطراف النظر بعناية في العواقب المحتملة والتشاور مع مستشاريهم القانونيين قبل تقديم اعتراض. حيث أن معظم التحديات تفشل, والنتيجة الأكثر شيوعاً هي إغضاب محكم أو أكثر وتأخير إجراءات التحكيم.
[1] ح. فيتالي ويو. اناستازيا, حياد المحكم واستقلاله, متواجد في: https://jusmundi.com/en/document/publication/en-arbitrators-impartiality-and-independence (آخر دخول في 29 أبريل 2023).
[2] 2021 قواعد الأونسيترال للتحكيم, فن. 11.
[3] 2021 قواعد التحكيم للمحكمة الجنائية الدولية, فن. 14.
[4] ز. مولود, التحكيم التجاري الدولي (3بحث وتطوير إد., 2021), ص. 116.
[5] 2021 قواعد الأونسيترال للتحكيم, فن. 11.
[6] مختلف, مبادئ توجيهية بشأن تضارب المصالح في التحكيم الدولي, المعيار العام.
[7] ز. مولود, التحكيم التجاري الدولي (3بحث وتطوير إد., 2021).
[8] الأونسيترال, تحدي المحكمين – تحكيم الأونسيترال, ICSID (آخر دخول في 29 أبريل 2023).
[9] 2021 قواعد غرفة التجارة الدولية, فن. 15.
[10] بيكر ماكنزي, تحديات المحكم, دليل عملي, معجم, 2020.
[11] ز. مولود, التحكيم التجاري الدولي (3بحث وتطوير إد., 2021); نرى, على سبيل المثال, 2021 قواعد غرفة التجارة الدولية, فن. 14(2); 2016 قواعد SIAC, فن. 15(1); 2021 قواعد ICDR, فن. 15(1); 2020 قواعد محكمة لندن للتحكيم الدولي, فن. 10(3); 2012 قواعد CIETAC, الفنون. 32(1), (3); 2018 قواعد DIS, فن. 15(2); 2018 قواعد HKIAC, فن. 11(7); 2021 قواعد JCAA, فن. 34(3); 2012 قواعد PCA, فن. 13(1); 2017 قواعد SCC, فن. 19(3); 2021 المزيد من القواعد, فن. 20(2). أنظر أيضا 2022 قواعد ICSID, قاعدة 22(1)(أ); 2022 قواعد منشأة إضافية ICSID, قاعدة 30(2)(أ).
[12] 2021 قواعد الأونسيترال للتحكيم, فن. 13(1) (تم اضافة التأكيدات).
[13] 2021 قواعد التحكيم للمحكمة الجنائية الدولية, فن. 14(2).
[14] بيكر ماكنزي, تحديات المحكم, دليل عملي, معجم, 2020.
[15] ز. مولود, التحكيم التجاري الدولي (3بحث وتطوير إد., 2021).
[16] 2021 قواعد الأونسيترال للتحكيم, فن. 14(1).