من المتوقع أن يؤدي الاضطراب الاقتصادي الناجم عن جائحة COVID-19 إلى دفع العديد من الشركات إلى الإعسار, فضلا عن زيادة عدد المنازعات التجارية. بناء على ذلك, فمن المرجح سيتعين على الشركات مواجهة المزيد من عمليات التحكيم مع الكيانات المعسرة, أو التحكيم من قبل أمناء الإفلاس, عندما يكون الحق في الحفاظ على موجودات حوزة الإفلاس والتصرف فيها ملكًا فقط لوصي الإفلاس.
يخدم الإعسار والتحكيم أغراض متضاربة, لذلك عندما يتقاطع النظامان, عادة ما تنشأ العديد من القضايا. أدناه, نعالج بعض الأسئلة والمخاوف الشائعة لدى الشركات من حيث آثار الإعسار على التحكيم.
التوتر المتأصل بين الإعسار والتحكيم
غالبًا ما توصف العلاقة بين الإعسار والتحكيم بأنها "صراع بين التطرف القطبي القريب."
هذه العبارة تلخص بشكل صحيح التوتر المتأصل بين النظامين.
شيء صغير, هذا بسبب:
- إعسار هو إجراء مركزي وشفاف ينظمه المحكمة, تحكمه القوانين الوطنية الإلزامية وينتج عنه نتائج تؤثر على أطراف متعددة; بينما
- تحكم هو مستقل, نشر (سرية في بعض الأحيان) وآلية لتسوية المنازعات تتسم بالمرونة الإجرائية, تم إنشاؤها بواسطة عقد بسيط بين الأطراف التجارية مما أدى إلى جائزة ملزمة لهم فقط.
الصراع الذي ينشأ عندما يتصادم الإعسار والتحكيم يتلخص في السؤال التالي:
عندما تتفق الأطراف التجارية بموجب العقد على حل بعض الخلافات بينهما بشكل خاص عن طريق التحكيم, لكن تغييرًا لاحقًا في الظروف يجد أحدهم غير قادر على دفع ديونه, بحيث تكون الدولة نفسها ملزمة بالتدخل للحفاظ على النظام العام, ماذا سيحدث لالتزام الطرف المعسر الأصلي والملزم بتسوية منازعاته عن طريق التحكيم?
ما هي القضايا التي تنشأ متى تقاطع الإعسار والتحكيم?
لنبدء ب, يجب أن تؤخذ عوامل مختلفة في الاعتبار عند النظر في الآثار العملية للإعسار على التحكيم, التي تشمل:
- مرحلة إجراءات الإعسار;
- مرحلة إجراءات التحكيم (ما قبل التحكيم, جاري التنفيذ, مرحلة ما بعد الجائزة);
- ما إذا كان الإعسار يخص المدعي أو المدعى عليه; و
- ما إذا كان الإعسار إلزاميًا أو أن الشركة المنكوبة تشهد تصفية طوعية.
علاوة على ذلك, يمكن أن تؤثر إجراءات الإعسار:[1]
- صلاحية اتفاقية التحكيم;
- قدرة الطرف المعسر على التحكيم في منازعاته;
- قابلية التحكيم في الموضوع محل النزاع;
- سير إجراءات التحكيم;
- محتوى الجائزة; طالما
- الاعتراف بالجائزة وتنفيذها من قبل المحاكم الوطنية.
قبل دراسة كيفية معالجة هذه القضايا من قبل المحكمين والمحاكم المحلية, من المهم تقديم لمحة عامة عن الإطار التنظيمي الذي يحكم إجراءات الإعسار.
قوانين الإعسار الوطنية: الأهداف المشتركة والنطاق الإقليمي
لكل دولة مجموعتها الخاصة من قوانين الإعسار, التي لها أسماء مختلفة وذات طبيعة إلزامية, نظرًا لأن مصالح السياسة العامة معرضة للخطر وتتأثر أطراف خاصة متعددة عادة عندما تصبح الشركة غير قادرة على دفع ديونها.
من المهم أن تضع في الاعتبار, ومع ذلك, أن تأثير مثل هذه القوانين يقتصر عادة على الاختصاص المعني (النطاق الإقليمي لقوانين الإعسار الوطنية).
على الرغم من الاختلافات القائمة بين مختلف أنظمة الإعسار المحلية, يمكن تحديد أهداف مشتركة معينة, التي تشمل:
- إنقاذ الشركات القابلة للحياة من خلال إعادة التنظيم;
- توزيع الحوزة المصفاة بهذه الطريقة لتعظيم الدائنين;
- ضمان معاملة الدائنين من نفس الفئة على قدم المساواة.
يتم تحقيق هذه الأهداف من خلال القوانين المحلية الإلزامية, والتي عادة ما تغير مبادئ قانون العقد العام من خلال تقييد مؤقت للحرية التعاقدية للمدين من أجل الصالح العام, الى حد:[2]
- يُحرم المدين عادة من حقه في إدارة حوزة معسرة والتصرف فيها, وكذلك حقها في رفع دعوى ومقاضاة في التحكيم;
- عادة ما يتم تعيين وصي محايد للعمل نيابة عن حوزة الإفلاس, الذين يمكن أن يبدأوا التحكيم من أجل إدارة الحوزة;
- الكل "النواةقضايا الإفلاس (فمثلا, ترشيح الوصي, التحقق من مطالبات الدائنين, إلخ) غير قابلة للتحكيم وتعهد بها فقط إلى المحاكم الوطنية;
- جميع الإجراءات القانونية المحلية, بما في ذلك التحكيم المحلي, عادة ما يتم إيقافها ضد الكيان المعسر (وبالتالي, إذا كانت معلقة, يتم تعليقهم أو بقائهم و, إذا كانت جديدة, لا يمكنهم البدء), ما لم يتم منح إجازة محددة من قبل المحكمة المختصة و / أو موافقة الوصي.
هناك اختلافات في هذا الإطار العام, ومع ذلك, على سبيل المثال فيما يتعلق 2015 لائحة الاتحاد الأوروبي لإعادة صياغة إجراءات الإعسار.
إعادة الاتحاد الأوروبي إعسار اللائحة: خارج الحدود الإقليمية
في سياق الاقتصاد المعولم بشكل متزايد, إن إفلاس الشركة ينتج عنه تأثيرات عملية في أكثر من دولة وهذا واقع لا يمكن أن يتجاهله المنظمون.
ال لائحة الاتحاد الأوروبي لإعادة صياغة إجراءات الإعسار رقم. 848/2015 (التي حلت محلها لائحة المفوضية الأوروبية. 1346/2000) ينظم الآثار العابرة للحدود لإجراءات الإعسار داخل الاتحاد الأوروبي. تحت اللائحة, بمجرد بدء إجراءات الإعسار في دولة عضو في الاتحاد الأوروبي ، يتم الاعتراف بها في جميع الدول الأعضاء الأخرى.
قاعدة حكم القانون بموجب المادة 7 من اللائحة يعطي تأثير خارج الحدود الإقليمية لقانون البلد حيث تبدأ إجراءات الإعسار.
مقالة - سلعة 7 (القانون الواجب التطبيق):
1. باستثناء ما هو منصوص عليه خلاف ذلك في هذه اللائحة, يكون القانون المنطبق على إجراءات الإعسار وآثاره من نصوص الدولة العضو التي تفتح على أراضيها تلك الإجراءات ("حالة فتح الإجراءات"). 2. […]
تم إنشاء استثناء هام لهذه القاعدة في المادة 18 من اللائحة التي تنص على أن قانون مقعد التحكيم يجب أن تحكم آثار الإعسار على أ قيد الانتظار تحكم.
مقالة - سلعة 18 (آثار إجراءات الإعسار على الدعاوى القضائية المعلقة أو إجراءات التحكيم) (وأضاف التأكيد):
آثار إجراءات الإعسار على أ دعوى معلقة أو إجراءات التحكيم المعلقة فيما يتعلق بأصل أو حق يشكل جزءا من حوزة إعسار المدين يحكمها فقط قانون الدولة العضو حيث هذه الدعوى معلقة أو حيث يكون لهيئة التحكيم مقرها.
ريسيتال 73 اللائحة تكرر صياغة المادة 18, متبوعة بإضافة "لا ينبغي أن تؤثر هذه القاعدة على القواعد الوطنية بشأن الاعتراف بقرارات التحكيم وإنفاذها."
كيف يتعامل المحكمون والمحاكم مع إعسار أحد الأطراف في التحكيم الدولي
يوجد, للأسف, لا يوجد اتساق من حيث كيفية تعامل المحكمين والمحاكم (ولا إجماع حول كيفية التعامل معها) القضايا المختلفة التي تنشأ عند اشتباك الإعسار والتحكيم الدولي.
النقطة الأولى التي يتم طرحها هي أنه في سياق التحكيم الدولي, عادة ما تنشأ العديد من قضايا تعارض القوانين المعقدة أيضًا ويُطلب من صانعي القرار اتخاذ اعتبارات سياسية مهمة من أجل تقديم جائزة قابلة للتنفيذ.
وذلك لأن المحكمين ليسوا مرتبطين بأي منتدى (من الناحية القانونية, ليست لديهم محاكم القانون, كما تفعل المحاكم الوطنية) هكذا, جميع القوانين الوطنية, بما في ذلك قوانين الإعسار الوطنية الإلزامية التي نوقشت هنا, مأخوذة في عين الأعتبار, على الأقل من الناحية المفاهيمية, غريب عليهم. في الواقع, ومع ذلك, من أجل ضمان تقديم جائزة قابلة للتنفيذ, يحتاج المحكمون إلى احترام القواعد الإلزامية لمقر التحكيم, خاصة عندما يكون الطرف المنكوب (أو أنها على وشك أن تكون) أعلن الإعسار هناك. غير ذلك, وهم يخاطرون بإلغاء قرار التحكيم ورفض الاعتراف به وإنفاذه في مقر التحكيم لأسباب تتعلق بالسياسة العامة.
تحت ال 1958 اتفاقية الأمم المتحدة بشأن الاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها (ال "مدينة نيويورك"), وهو الدليل المرجعي الأساسي لضمان نجاح أي تحكيم دولي, هناك طرفان من أسس السياسة العامة يمكن إثارتهما لمنع الاعتراف بإنفاذ قرار صادر ينتهك قوانين الإعسار وإنفاذه, بمعنى آخر.:
- أن الموضوع محل النزاع غير قابل للحل عن طريق التحكيم (المادة الخامسة(2)(أ) من مدينة نيويورك); و
- أن الإنفاذ الفعلي للجائزة يتعارض مع السياسة العامة للدولة (المادة الخامسة(2)(ب) من مدينة نيويورك).
التحيز العام المؤيد للإنفاذ المتدفق من مدينة نيويورك, ومع ذلك, ينص على أن هذين الحكمين يتم تفسيرهما بشكل مقيد, والمحاكم المحلية يجب أن تضع ذلك في الاعتبار عند اتخاذ قرار الاعتراف وإنفاذ قرار التحكيم الصادر في سياق التحكيم الدولي الذي يتعارض مع الإعسار الأجنبي.
بالإضافة إلى ذلك, تُظهر الممارسة أن المحاكم الدولية تعترف عمومًا بإجراءات الإعسار الموازية ، وتحاول دمجها في عملية التحكيم.[3] وهذا يعني أن بدء إجراءات الإعسار لا يحبط بالضرورة موافقة الأطراف على التحكيم في منازعاتهم. كما أنه لا يجعل الموضوع محل النزاع بالضرورة غير قابل للتحكيم, مع الأخذ في الاعتبار أنه عادة ما تكون القضايا "الأساسية" فقط, مثل إجراءات الإعسار نفسها, تُستبعد من عالم التحكيم وتُعهد بها فقط إلى المحاكم المحلية. قد يتم أيضًا تعديل محتوى الجائزة (من نقدي إلى إعلاني) للتأكد من أن الغرض من الإعسار (فمثلا, حماية المساواة بين الدائنين) لا يهزم.
التوفيق بين النظامين, بعض التعديلات على سير الإجراءات ضرورية عادة, مثل منح فترات زمنية معقولة, مع مراعاة أن كل قرار يتخذه الطرف المعسر قد يخضع لسلسلة من التفويضات. بينما قد يكون هناك ما يبرر بعض التأخير لاحترام الأصول القانونية, هناك أيضًا خط رفيع جدًا بين الصعوبة الحقيقية للطرف المعسر في المشاركة في إجراءات التحكيم والأساليب المخففة التي تهدف إلى إحباطها.
بالإضافة إلى ذلك, إذا كانت إجراءات الإعسار لا تزال جارية, يمكن القول إن الطرف المنكوب لا يحرم من قدرته على المثول أمام المحاكم (والمحاكم). في حين أن, يتم نقل قدرتها على القيام بذلك فقط والتمسك بها من قبل القيم. فقط الكيانات التي, عند تصفية وتوزيع أملاكهم, تزول من الوجود (ويتم حذفها من السجلات التجارية) يمكن القول أنها تفقد أهليتها القانونية كليا.
اخيرا وليس اخرا, في حين أن هناك عدة تيارات من الحجج المقدمة هنا توضح أن إجراءات الإعسار والتحكيم يمكن (ويجب) التوفيق, صحيح أن الشركات غالباً ما تتردد في متابعة التحكيم, عندما يُتوقع أن يُترك الطرف المعسر بأصول قليلة, لا سيما عندما يكون صاحب المطالبة دائنًا ذا أولوية منخفضة بموجب إطار الإعسار ذي الصلة. قد يكون لدى أمناء الإفلاس حوافز أكبر لبدء إجراءات التحكيم ضد المدينين في حوزة الإفلاس, على افتراض أن العقارات المفلسة يمكن أن تدفع في الواقع لإجراءات التحكيم أو آمنة تمويل طرف ثالث لتمويل المطالبات المشروعة.
استنتاج
الإعسار والتحكيم تختلف في طبيعتها, لذلك عندما يجتمعون مجموعة متنوعة من القضايا تظهر. تبين الممارسة أن المصالحة بين النظامين ممكنة. لا يوجد اتساق من حيث الطريقة التي تعاملت بها المحاكم والمحاكم مع هذه القضايا, ومع ذلك.
[1] س. نادو سيجوين, عندما يلتقي الإفلاس والتحكيم: نظرة على ممارسات غرفة التجارة الدولية الأخيرة, 5 فائدة. قرار. Int 79 (2011), ص. 80.
[2] س. م. كرول, إجراءات التحكيم والإعسار - مشاكل مختارة في لام. أ. الهدال, ي. د. م. ليو (محرران.), مشكلات منتشرة في التحكيم الدولي (2006), ص. 359.
[3] س. نادو سيجوين, عندما يلتقي الإفلاس والتحكيم: نظرة على ممارسات غرفة التجارة الدولية الأخيرة, 5 فائدة. قرار. Int 79 (2011), ص. 101.