التحكيم الدولي في الكويت لا يزال يتطور. لا يوجد في الكويت قانون تحكيم إجرائي شامل قائم بذاته يستند إلى قانون الأونسيترال النموذجي, ولا مرافق تحكيم ملائمة ملائمة للغة الإنجليزية. في حين أن, تنتشر أحكام التحكيم حول قوانين مختلفة – الشريعة الاسلامية, القانون الدولي واللوائح المؤسسية. يخضع التحكيم في الكويت في المقام الأول إلى قانون المرافعات المدنية والتجارية, القانون رقم. 38 من 1980 (الفصل 12, مقالات 173 إلى 188) ("قانون الإجراءات") والتحكيم القضائي في قانون المواد المدنية والتجارية, القانون رقم. 11 من 1995 بصيغته المعدلة بالقانون رقم. 12 من 2013 ("Jقانون التحكيم القضائي"). لا يعتمد أي من القانونين على قانون الأونسيترال النموذجي, ومع ذلك, وكلاهما يفشل في التمييز بشكل واضح بين التحكيم الدولي والمحلي.
ولذلك فإن الإطار القانوني المتعلق بالتحكيم في الكويت بحاجة إلى الإصلاح. هذا مفاجئ إلى حد ما, النظر في اتجاه عام تتبعه دول أخرى في منطقة الخليج, التي اعتمدت سياسات مؤيدة للتحكيم وتعمل باستمرار على تحديث قوانين التحكيم وإنشاء مراكز تحكيم جديدة (نرى التحكيم الدولي للبناء في الشرق الأوسط). وهذا أمر مثير للدهشة أيضًا في ضوء صناعة البناء والبنية التحتية الكبيرة في الكويت, خاصة بالنظر إلى "رؤية الكويت 2035", برنامج أعلنته الحكومة الكويتية بهدف تحويل الكويت إلى مركز مالي وتجاري, إقليميا ودوليا, وأن تصبح أكثر جاذبية للمستثمرين الأجانب. مع تسارع التنمية في الكويت واستمرار نمو سوق البناء, هناك إجماع عام بين الممارسين والمعلقين على أن الحكومة الكويتية بحاجة إلى اتخاذ تدابير استباقية لتعزيز آليات تسوية المنازعات الفعالة من أجل تعزيز ثقة المستثمرين الأجانب في الكويت..
لا يوجد تمييز واضح بين التحكيم الدولي والمحلي
مقالة - سلعة 182(4) من قانون الإجراءات يوفر فقط أن "يجب أن تصدر جائزة المحكم في الكويت, خلاف ذلك القواعد المقررة المطبقة على المحكمين’ يتم تطبيق الجوائز في بلد أجنبي في هذا الصدد."
للأسف, لا يبدو أن القانون الكويتي يميز بشكل واضح بين التحكيم المحلي والدولي, لا بموجب قانون الإجراءات ولا بموجب قانون التحكيم القضائي. انه معتبر, ومع ذلك, أن أي تحكيم يعقد خارج الكويت هو “أجنبي“, حتى لو كان القانون المطبق هو القانون الكويتي وكان الخلاف بين أطراف كويتية. هذه “أجنبي” وبالتالي يخضع التحكيم للأحكام المتعلقة بإنفاذ الأحكام الأجنبية, كما هو موضح أدناه.
اتفاقيات التحكيم وتحكيم المنازعات في الكويت
مقالة - سلعة 173(1) و (2) من قانون الإجراءات ينص على أن الطرفين أحرار في عرض نزاعهما على التحكيم, شريطة أن توافق الأطراف المتعاقدة على القيام بذلك كتابة:
"يجوز الاتفاق على التحكيم في نزاع معين وعلى التحكيم في جميع المنازعات الناشئة عن تنفيذ عقد معين.
لا يجوز إنشاء التحكيم, حفظ في الكتابة ".
لذلك يميز قانون الإجراءات بين "شروط التحكيم"و"اتفاقيات تقديم التحكيم", الاعتراف بصحة شروط التحكيم التي تغطي النزاعات المستقبلية ومنح هذه البنود نفس تأثير اتفاقيات تقديم التحكيم.[1] في حالة فشل الأطراف في النص في عقدهم على اختيارهم لأي نظام تحكيم آخر, يطبق قانون التحكيم القضائي بشكل افتراضي ويخضع الأطراف للاختصاص القضائي لهيئة التحكيم التابعة لمحكمة الاستئناف., كما هو موضح أدناه.
مقالة - سلعة 173(3) من قانون الإجراءات ينص كذلك:
“لا يجوز إجراء التحكيم في الأمور التي قد لا يتم فيها التوصل إلى تسوية مساومة. لا يعتبر التحكيم صحيحًا إلا إذا صدر عن شخص مختص يتمتع بأهلية التصرف في الحق محل النزاع.”
ويلاحظ المعلقون أن هذا الحكم يجب أن يفسر في ضوء القاعدة العامة المنصوص عليها في القانون المدني الكويتي والتي "[أنا]إذا كان موضوع الالتزام مخالفًا للقانون, السياسة العامة أو الأخلاق الحميدة, يعتبر العقد باطلاً."[2] ويلاحظ المعلقون كذلك أن هذا الحكم مكمل بحكم آخر من المادة 172 من القانون المدني الذي ينص على أن "[أنا]ر ليس من الممكن المساومة في أي مسألة تتعلق بالسياسة العامة, ولكن يجوز المساومة على حقوق الميراث المترتبة عليها".[3] هناك أيضًا إجماع عام على أن بعض المسائل التجارية غير قابلة للتحكيم بموجب القانون الكويتي, التي تشمل, بالدرجة الأولى, (1) منازعات الإفلاس; (2) نزاعات العلامات التجارية; و (3) مسائل التمثيل التجاري.
فى السنوات الاخيرة, كانت هناك بعض الشكوك حول قابلية التحكيم في المنازعات الناشئة عن اتفاقيات التوزيع بموجب القانون الكويتي. وقد تمت تسوية هذه القضايا الآن بقرار تاريخي من محكمة التمييز الكويتية, التي أيدت فيها المحكمة شرط التحكيم في اتفاقية التوزيع على أنه صالح, باستثناء اختصاص المحاكم الكويتية (نرى محكمة النقض الكويتية تؤيد بند التحكيم في اتفاقية التوزيع).
هيئات التحكيم في الكويت
مقالة - سلعة 174(1) من قانون الإجراءات ينص على أن المحكم لا يجوز أن يكون قاصرا, “تحت الحجز” أو “حرم من حقوقه المدنية بسبب أية عقوبة جنائية” أو أعلن إفلاسه. لا يحدد قانون الإجراءات أي عدد محدد من المحكمين, لكنها تنص على أن عددهم يجب أن يكون فرديًا في جميع الحالات (مقالة - سلعة 174(2) قانون الإجراءات). مقالة - سلعة 174(2) ينص أيضًا على أنه يجب تحديد المحكم إما في اتفاق التحكيم أو لاحقًا, في اتفاق منفصل. إذا فشل أحد الطرفين في إجراء مثل هذا الموعد أو إذا فشل الطرفان في الاتفاق على تعيين الحكم, تتمتع المحاكم الكويتية المحلية بسلطة تعيين المحكمين حيث يفشل أي من الطرفين في القيام بهذا التعيين (مقالة - سلعة 175, قانون الإجراءات).
بموجب القانون الكويتي, يجب أن يقبل المحكم تعيينه أو تعيينها كتابيًا, وبعد ذلك لا يجوز له أو لها الاستقالة دون سبب وجيه أو يمكن أن يكون مسؤولاً أمام الأطراف عن الأضرار (مقالة - سلعة 178, قانون الإجراءات), مما قد يجعل بعض الممارسين يفكرون مرتين قبل الموافقة على العمل كمحكم بمقره في الكويت.
أسباب الطعن في المحكم هي نفس أسباب تنحية القاضي بموجب القانون الكويتي. يجب على الطرف الذي يسعى إلى الاعتراض على محكم تقديم طلب بهذا المعنى إلى المحكمة التي تقع تحت اختصاص المحكمة الأصلية بشأن النزاع, في غضون خمسة أيام من إخطاره بالتعيين أو من معرفة أسباب الاعتراض, إذا أصبحت هذه الأمور معروفة فقط بعد الموعد (مقالة - سلعة 178, قوانين الإجراءات).
جائزة التحكيم في الكويت
في الكويت, بما يتماشى مع قانون الإجراءات والممارسات القضائية المعمول بها, يجب أن يصدر قرار التحكيم كتابة ويجب أن يحتوي على ما يلي:[4]
- نسخة من اتفاق التحكيم (مقالة - سلعة 183 من قانون الإجراءات);
- ملخص لمزاعم الأطراف والمستندات المؤيدة;
- أسباب الجائزة;
- تاريخ الجائزة;
- مكان الجائزة;
- توقيع كل أو أغلبية المحكمين (إذا رفض أحد المحكمين التوقيع, ومع ذلك ، يعتبر الحكم ساريًا إذا تم ذكر هذا الرفض في قرار التحكيم).
عملا بالمادة 183(2) من قانون الإجراءات, يصدر قرار التحكيم باللغة العربية ما لم يتفق الطرفان على خلاف ذلك, وفي هذه الحالة يجب إرفاق ترجمة رسمية وقت الإيداع.
قانون التحكيم القضائي
قانون التحكيم القضائي 1995 (بصيغته المعدلة في 2013 بموجب القانون رقم. 12) هي أداة أخرى تحكم التحكيم في الكويت. حل قانون التحكيم القضائي محل المادة 177 من قانون الإجراءات, التي نصت على تشكيل وزارة العدل الكويتية لواحدة أو أكثر من هيئات التحكيم برئاسة قاضٍ وتجارين تم تعيينهم كأعضاء.. يتميز قانون التحكيم القضائي بعدة خصائص مميزة. أول, إنه يوفر "مختلط" تحكم, حيث تتكون هيئة التحكيم من قضاة تعينهم الدولة ومحكمين تعينهم الأطراف. ثانيا, وينص على الولاية القضائية الإلزامية على المنازعات المبرمة بعد نفاذ قانون التحكيم القضائي, والتي تتضمن أحكامًا تتعلق بتسوية النزاعات المحتملة من خلال التحكيم, لكنه فشل في تحديد هيئة التحكيم التي ستُعرض عليها مثل هذه النزاعات. فئة أخرى من النزاعات التي تتمتع هيئة التحكيم بولاية قضائية إلزامية بشأنها هي النزاعات التي تنشأ بين الكيانات الحكومية (على سبيل المثال. الوزارات, المؤسسات والشركات العامة التي تملك الدولة رأس مالها بالكامل) أو بين كل هذه المؤسسات.
لذلك ينص قانون التحكيم القضائي على اختصاص قضائي متخصص لتسوية النزاعات بين الأفراد وإدارات أو وزارات الحكومة الكويتية. وقد تم تفسير ذلك من خلال الحاجة إلى تخفيف عبء القضاء الكويتي لأن هذه الخلافات تتعلق عادة بمسألة المال العام. تنظر هيئة التحكيم فقط في الأمور التي لا تتجاوز قيمتها خمسمائة ألف دينار كويتي (دينار كويتي 500,000), بما في ذلك النزاعات المالية الناشئة عن العقود الإدارية. تتم هذه الأنواع من إجراءات التحكيم بالكامل باللغة العربية وتقتصر على مسائل القانون الكويتي.
تعرض قانون التحكيم القضائي لانتقادات بسبب صياغته مع مراعاة التحكيم المحلي البحت, لأنه يحتوي على عدد من الأحكام التي ليست ودية التحكيم, وتستمر في تجاهل التمييز المعتاد بين التحكيم المحلي والدولي.
مؤسسات التحكيم في الكويت
لا يوجد في الكويت هيئة تحكيم مؤسسية رائدة من شأنها تلبية احتياجات الأطراف الأجنبية وإجراء الإجراءات بطريقة فعالة وشفافة أو باللغة الإنجليزية. غرفة التجارة والصناعة الكويتية ("KCCI") بذل بعض الجهود لتعزيز التحكيم, على سبيل المثال, من خلال إنشاء مركز التحكيم التجاري الكويتي ("KCAC") في 1999, بهدف دعم التحكيم لتسوية المنازعات التجارية من خلال توفير إجراءات تحكيم مرنة وفعالة. منذ ذلك الحين, لعبت غرفة تجارة وصناعة الكويت دورًا نشطًا في تعزيز وزيادة الوعي بالتحكيم داخل الكويت. تنص قواعد KCAC على أن قواعد الأونسيترال للتحكيم تطبق في حالة عدم وجود أحكام تتعلق بمسألة محددة في قواعد مدينة الكويت للطيران المدني أو قانون الإجراءات (مقالة - سلعة 7 من قواعد KCAC). للأسف, بموارد محدودة للأحزاب الإنجليزية وقليل من الدعم, قيل إن KCAC فشلت في الالتزام بالمعايير الدولية أو تلبية احتياجات الأطراف الأجنبية.
الاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها في الكويت
في الجانب المشرق, الكويت طرف في اتفاقية نيويورك بشأن الاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها (ال "اتفاقية نيويورك") منذ 1978. أبرمت الكويت تحفظًا قياسيًا بأنها ستطبق اتفاقية نيويورك على الاعتراف بقرارات التحكيم وإنفاذها الصادرة فقط في أراضي دولة متعاقدة أخرى.[5] إذا تم استيفاء شرط المعاملة بالمثل, عادة ما يتم تنفيذ قرارات التحكيم الأجنبية في الكويت, إذا تم استيفاء الشروط التالية:[6]
- يُمنح الحكم الأجنبي في مسألة يمكن أن تكون موضوعًا للتحكيم وتكون قابلة للتنفيذ داخل البلد الذي تم منحه فيه;
- يتم منح الجائزة الأجنبية من قبل قاضي مختص بناءً على قوانين الدولة التي تم منحها فيها;
- يتم استدعاء الأطراف على الفور للمثول أمام المحكمة ويجب تمثيلهم;
- أن تكون الجائزة في موضوع لا يتعارض مع قوانين الدولة التي تم منحها فيها;
- يجب ألا تتعارض الجائزة مع الأحكام التي صدرت بالفعل في المحاكم الكويتية أو تنتهك الأخلاق الكويتية أو السياسة العامة.
التشريعات المحلية ذات الصلة للاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها, مرة أخرى, قانون الإجراءات, مقالة - سلعة 199, التي تنص على أن الأحكام الأجنبية سوف تعتبر صالحة وقابلة للتنفيذ فقط إذا كان القانون الأجنبي المعني ينص على الاعتراف المتبادل والتنفيذ.
كما أن الكويت طرف في العديد من الاتفاقيات الإقليمية الأخرى ذات الصلة بالاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها, بما فيها:
- ال اتفاقية الرياض للتعاون القضائي 1983 - النص على الاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها دون مراجعة موضوع النزاع الأساسي, شريطة أن لا تنتهك هذه الأحكام أو قرارات التحكيم النظام العام, الأخلاق أو دستور الدولة التي يُطلب فيها الإنفاذ, أو المبادئ الغالبة للشريعة الإسلامية;
- ال اتفاقية جامعة الدول العربية بشأن تنفيذ الأحكام 1952 الذي يتعامل مع تنفيذ الأحكام وقرارات التحكيم في جميع الدول الأعضاء في جامعة الدول العربية التي صدقت على الاتفاقية, وهي مصر, العراق, الأردن, الكويت, ليبيا, المملكة العربية السعودية, سوريا والإمارات العربية المتحدة;
- ال اتفاقية عمان للتحكيم التجاري 1987 - اتفاقية إقليمية مفتوحة العضوية لجميع الدول العربية. تم التوقيع على اتفاقية عمان من قبل جميع الدول العربية باستثناء مصر. لا تتمتع بشعبية كبيرة, ومع ذلك, قيد واحد في المادة 23 أن تكون جميع المذكرات والمرافعات باللغة العربية.
التحكيم الاستثمار والكويت
الكويت لديها توقيع عدد كبير من معاهدات الاستثمار الثنائية ("BIT"), بعضها لم يدخل حيز التنفيذ بعد وبعضها تم إنهاؤه (BIT's مع الهند, مولدوفا, ديك رومي, باكستان, المغرب, تم إنهاء مصر والعراق).[7] كما أن الكويت طرف في عدد من المعاهدات الدولية الأخرى ذات أحكام الاستثمار, بما في ذلك عدة معاهدات وقعت من قبل مجلس التعاون الخليجي ("مجلس التعاون الخليجي"), التي الكويت دولة عضو فيها:[8]
- اتفاقية التجارة الحرة بين دول مجلس التعاون الخليجي وسنغافورة (بالقوة);
- اتفاقية الإطار بين دول مجلس التعاون الخليجي والهند (وقعت, ليس في القوة);
- اتفاقية التعاون بين المفوضية الأوروبية ودول مجلس التعاون الخليجي (بالقوة);
- الاتفاقية الاقتصادية لدول مجلس التعاون الخليجي (بالقوة);
- الاتفاقية الإطارية لدول مجلس التعاون الخليجي والولايات المتحدة (2012) (وقعت, ليس في القوة);
- الكويت والولايات المتحدة تيفا (وقعت, ليس في القوة);
- اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي (نرى "التحكيم بموجب اتفاقية الاستثمار لمنظمة التعاون الإسلامي") (بالقوة);
- اتفاقية الاستثمار العربي (1980);
- اتفاقية جامعة الدول العربية للاستثمار (1970).
كما أن الكويت طرف في المركز الدولي لتسوية منازعات الاستثمار ("ICSID") الاتفاقية منذ ذلك الحين 1979.[9] الكويت حاليا تدافع عن نفسها في عدة تحكيم ICSID وإجراءات فسخ واحد, بشكل ملحوظ:
- بشار كيوان ضد. دولة الكويت (قضية ICSID رقم. ARB 20/53), في نزاع تم رفعه بموجب اتفاق الاستثمار المشترك بين فرنسا والكويت, من قبل مواطن فرنسي, المتعلقة بالخدمات الإعلامية (ARB / 20/53) (يمثل قانون Aceris حاليًا المدعي في هذا النزاع);
- آيات نزار رجا سمرين وآخرون ضد. دولة الكويت (قضية ICSID رقم. ARB / 19/20);
- المصرية للتشغيل & شركة صيانة الانشاءات السياحية. م (قضية ICSID رقم. ARB / 18/2), التي أصدرت فيها هيئة التحكيم حكمها النهائي في 1 شهر نوفمبر 2019, ومع ذلك, بدأ المدعي إجراءات الإلغاء, التي هي معلقة حاليا;
- Rizzani de Eccher S.p.A., Obrascón Huarte Lain S.A.. و تريفي اس بي ايه (قضية ICSID رقم. 17/8).
[1] دونغشوان لوه , Jalal El Ahdab, "التحكيم في الكويت ", التحكيم مع الدول العربية, (كلوير الدولية 2011), ص. 305-336.
[2] دونغشوان لوه , Jalal El Ahdab, "التحكيم في الكويت ", التحكيم مع الدول العربية, (كلوير الدولية 2011), ص. 315-316.
[3] دونغشوان لوه , Jalal El Ahdab, "التحكيم في الكويت ", التحكيم مع الدول العربية, (كلوير الدولية 2011), ص. 305-336.
[4] دونغشوان لوه , Jalal El Ahdab, "التحكيم في الكويت ", التحكيم مع الدول العربية, (كلوير الدولية 2011), ص. 328.
[5] نرى https://www.newyorkconvention.org/countries
[6] س. أ. بداح, "القواعد المتعلقة بالاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها في الكويت", (مجلة التحكيم الآسيوية الدولية, 2015, الصوت 11, القضية 2) ص. 147.
[7] نرى https://Investmentpolicy.unctad.org/international-investment-agreements/countries/112/kuwait
[8] مجلس التعاون الخليجي - منظمة حكومية دولية إقليمية - تتكون من دول الخليج العربي (البحرين, الكويت, سلطنة عمان, دولة قطر, السعودية والإمارات)
[9] نرى https://icsid.worldbank.org/sites/default/files/ICSID-3.pdf