زادت عمليات التحكيم المتعلقة بالتعدين بشكل كبير خلال العقود الأخيرة. تلعب المعادن والمعادن دورًا مهمًا في الاستثمارات الأجنبية المباشرة وقد اجتذبت الحاجة إلى عقود معقدة اهتمامًا كبيرًا من ممارسي ومستخدمي التحكيم.
قطاع التعدين معقد. غالبًا ما تتضمن أطرافًا متعددة وولايات قضائية مختلفة. بالإضافة إلى, التنمية الاجتماعية في الاقتصادات الناشئة واللوائح البيئية غالبا ما تكون على المحك.
أنا. التحديات الرئيسية لمشاريع التعدين
تتطلب مشاريع التعدين أطرًا زمنية طويلة وغالبًا ما تكون حساسة من الناحية السياسية. نتيجة, الميل للنزاعات حاد وغالبًا ما يتم إحالتها إلى التحكيم.
قد تنشأ الخلافات في المراحل الأولى من المشاريع حيث الموارد المعدنية المتوقعة لا تلبي التوقعات الاقتصادية لأصحاب المصلحة في القطاعين العام والخاص. علاوة على ذلك, في جميع أنحاء المشروع, قد تتعارض مصالح شركات التعدين مع مصالح السلطات العامة والمجتمعات المحلية لعدة أسباب.
كما أن مشاريع التعدين معرضة بشدة لأنظمة الدول والتغيرات السياسية. حيث أن مشاريع التعدين طويلة ومكلفة, يحتاجون إلى الدعم الموضوعي من الدول المضيفة من حيث المعاملة القانونية والترتيبات المالية. في هذا الصدد, إن إجراءات أو امتناع الدول المضيفة أو كيانات الدولة أمر بالغ الأهمية لنجاح هذه المشاريع.
الشكل الأكثر أهمية للتدخل السياسي في مشاريع التعدين هو المصادرة أو التأميم, بمعنى آخر., خطر حصول الدولة المضيفة على ملكية المشروع دون تعويض عادل. بدلا من الاستيلاء عليها, يمكن للدول المضيفة أيضًا أن تجعل مشاريع التعدين الكبرى غير مجدية اقتصاديًا, ومع ذلك, عن طريق زيادة الضرائب والإتاوات أو تغيير اللوائح الاجتماعية والبيئية. تم تخفيف هذه المخاطر على مر السنين, إلى درجة معينه, بسبب نمو التحكيم بين المستثمرين والدول.
تمكنت شركات التعدين أيضًا من تقليل مخاطر التغييرات التشريعية والتنظيمية من خلال إدخال "شروط الاستقرار"في عقودهم مع الدول المضيفة. يمكن صياغة هذه البنود في مجموعة متنوعة من الأشكال, لكن الغرض الرئيسي هو توفير مستوى معين من القدرة على التنبؤ والحماية للمستثمرين الأجانب. حسب الصياغة, قد يكون لشروط التثبيت تأثير "تجميد"التشريع لفترة متفق عليها; بنود أخرى قد تفكر أو تسمح بإجراء تغييرات تشريعية وتنظيمية, شريطة أن يتم استشارة المستثمر الأجنبي وأن يكون التعويض متاحًا حيث يكون للتغيير تأثير كبير.
فيما يلي مثال على شرط الاستقرار من اتفاقية إعادة التأهيل, استكشاف, تم التوقيع على تطوير وتقاسم إنتاج بعض الموارد النفطية في جمهورية أذربيجان بين شركة Frontera Resources Azerbaijan وشركة النفط الحكومية لجمهورية أذربيجان ("لكي تضرب") في نوفمبر 1998, الذي تم الاستشهاد به في فرونتيرا ضد. لكي تضرب خلاف:[1]
بعد موافقة برلمان جمهورية أذربيجان على هذه الاتفاقية, تشكل هذه الاتفاقية قانون جمهورية أذربيجان وتكون لها الأسبقية على أي قانون آخر حالي أو مستقبلي, مرسوم أو أمر إداري (أو جزء منه) جمهورية أذربيجان التي تتعارض مع هذه الاتفاقية أو تتعارض معها باستثناء ما هو منصوص عليه في هذه الاتفاقية على وجه التحديد.
بغض النظر عن الشكل الذي يتخذه, لا جدال في أن بنود التثبيت تلعب دورًا مهمًا في حماية شركات التعدين, على وجه الخصوص إذا تم دمجها مع الحق في إحالة المنازعات إلى التحكيم الدولي.
ثانيًا. القضايا الاجتماعية والبيئية في سياق التحكيم التعدين
تعد المشاركات الاجتماعية والبيئية ضرورية لقطاع التعدين. يجب على مشغلي وأصحاب مشاريع التعدين توفير مستوى معين من الدعم الاجتماعي والبيئي. إن غياب المساعدة والدعم قد يقوض المشروع ويؤدي إلى التحكيم.
من أجل تجنب النزاعات مع المجتمعات المحلية, بالإضافة إلى الالتزام بالقوانين والأنظمة, قد تستثمر شركات التعدين في برامج المسؤولية الاجتماعية. قد تشمل هذه البرامج مساعدات في مجالات التعليم, الرعاىة الصحية, تغذية, بنية تحتية, السكن, من بين أمور أخرى.
بينما لا يمكن لشركات التعدين إقامة تحكيم ضد المجتمع المحلي نفسه, يجوز للشركات التي دخلت في اتفاقية تحكيم مع الدولة المضيفة أو محمية بموجب معاهدة استثمار دولية, في الظروف المناسبة, اللجوء إلى التحكيم ضد الدولة المضيفة. هذا مهم بشكل خاص إذا فشلت الدولة المضيفة في حماية المستثمر من المطالب غير المشروعة من المجتمعات المحلية أو عندما يتم استخدام عدم الاستقرار الاجتماعي لتقويض حقوق المستثمر.
في Bear Creek Mining v. بيرو, ألغت بيرو مرسومًا عامًا ردًا على الاضطرابات الاجتماعية التي حدثت في منطقة نائية بالقرب من الحدود مع بوليفيا. اجتاحت المعارضة الاجتماعية المشروع وبدأت Bear Creek في التحكيم ضد بيرو. في دفاعه, اتهمت بيرو المدعي بالاضطرابات الاجتماعية, بدعوى أن أنشطتها الاجتماعية كانت غير كافية. ولم توافق المحكمة على ذلك ولاحظت أن الدولة كانت على علم بالبرامج الاجتماعية المتعددة للمدعي ولا يمكنها ذلك, في وقوعه, يزعمون أن سلوك المدعي ساهم في الاضطرابات الاجتماعية في المنطقة.[2]
إلى جانب الاهتمامات الاجتماعية, العديد من النزاعات التي تنطوي على شركات التعدين لها بعض الارتباط بالبيئة. على وجه الخصوص, تتزايد استعداد الدول لتقديم مطالبات مضادة للأضرار البيئية بموجب العقود ومعاهدات الاستثمار الدولية, على الرغم من أن مقبولية المطالبات المضادة من الدول لا تزال محل نقاش بموجب بعض المعاهدات.
في سيرجي باوشوك ضد. منغوليا, وأكدت منغوليا أن المطالبين انتهكوا تعهداتهم البيئية بموجب اتفاق ترخيص لاستخراج الذهب.[3] في روسورو ضد. فنزويلا, جادلت فنزويلا بأن المدعي تسبب في أضرار للموارد الطبيعية للبلد باعتماده "ممارسات التعدين غير السليمة". [4] كلا ال سيرجي باوشوك و روسورو وخلصت المحاكم في نهاية المطاف إلى أنه ليس لديها اختصاص للحكم على المطالبات المضادة المقدمة من المدعى عليهم.
من ناحية أخرى, المحكمة في برلنغتون الموارد v. إكوادور منح الإكوادور تعويضاً على أساس الأضرار التي لحقت ببيئة الإكوادور والبنية التحتية.[5]
يجوز للمستثمرين أيضا التذرع بانتهاكات المعاملة العادلة والمنصفة والمصادرة غير المباشرة. على سبيل المثال, في Glamis Gold ضد. الولايات المتحدة الأمريكية, جادل المدعي بأن رفض منح تصاريح تعدين الذهب لأسباب بيئية وثقافية ينتهك معايير نافتا للمعاملة, على الرغم من رفض المطالبة في نهاية المطاف.[6]
ثالثًا. مزايا التحكيم الدولي في قطاع التعدين
التحكيم هو منتدى محايد, مع قضاة مستقلين وحياديين, على عكس التقاضي في المحاكم الوطنية لطرف واحد (اكثر شيوعا, محاكم الدولة المضيفة).
كما ذكر أعلاه, تشمل مشاريع التعدين جهات فاعلة وأطراف مختلفة, بما في ذلك الشركات الخاصة, الدول والشركات المملوكة للدولة. من النادر أن الشركات الخاصة, في كثير من الأحيان القيام بأعمال تجارية في الخارج, ترغب في أن ينتهي بها الأمر في المحاكم المحلية للدول المضيفة في النزاعات المتعلقة بمشاريع التعدين الكبرى. هذا صحيح بشكل خاص عندما تكون المبالغ المعرضة للخطر عالية وقد لا تقدم المحاكم المحلية معاملة عادلة للمستثمرين الأجانب (على سبيل المثال, نقص الشفافية والاستقلالية). وبالتالي, من الضروري اختيار منتدى مستقل وفعال مثل التحكيم.
ميزة أخرى مهمة هي الجانب السري للتحكيم. بينما هذه ليست قاعدة عامة, يمكن أن يكون التحكيم التجاري سريًا ويساعد على حماية المعلومات التجارية الحساسة.
أخيرا, قرارات التحكيم أسهل في التنفيذ مقارنة بالقرارات القضائية المحلية. الاعتراف بقرارات التحكيم وتنفيذها, unlike court judgements, يمكن فرضها من خلال مجموعة متنوعة من الاتفاقيات متعددة الأطراف, مثل اتفاقية الأمم المتحدة بشأن الاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها, المعروفة باسم اتفاقية نيويورك, مما يسمح لـ الاعتراف بقرارات التحكيم وتنفيذها في أكثر من 160 تنص على بطريقة بسيطة وفعالة نسبيًا. بطريقة مماثلة, تخضع قرارات المركز الدولي لتسوية منازعات الاستثمار للاعتراف والتنفيذ الفوريين في محاكم الدول المضيفة دون أي مراجعة أخرى من قبل المحاكم المحلية.
[1] شركة Frontera Resources Azerbaijan الخامس. شركة النفط الحكومية لجمهورية أذربيجان, الأونسيترال, الجائزة مؤرخة 16 كانون الثاني 2006.
[2] شركة Bear Creek Mining Corporation v. جمهورية بيرو, قضية ICSID رقم. ARB / 14/21, الجائزة مؤرخة 30 شهر نوفمبر 2017.
[3] سيرجي باوشوك, شركة CJSC Golden East وشركة CJSC Vostokneftegaz Company v. حكومة منغوليا, الأونسيترال, مؤرخة في الحكم والمسؤولية 28 أبريل 2011.
[4] شركة روسورو للتعدين المحدودة. الخامس. جمهورية فنزويلا البوليفارية, قضية ICSID رقم. ARB(OF)/12/5, الجائزة مؤرخة 22 أغسطس 2016.
[5] شركة برلنغتون للموارد. الخامس. جمهورية الاكوادور, قضية ICSID رقم. ARB / 08/5, تاريخ القرار بشأن المطالبات المضادة لإكوادور 7 شهر فبراير 2017.
[6] جلاميس جولد, المحدودة. الخامس. الولايات المتحدة الأمريكية, الأونسيترال, الجائزة مؤرخة 8 يونيو 2009.