بدء التحكيم الدولي مشروط بدفع مقدمات على التكاليف, بعد دفع رسوم التسجيل. على عكس المحاكم المحلية, التي تمولها الحكومة, هناك حاجة إلى سلف على التكاليف لدفع أتعاب المحكمين الخاصين. إذا تم التحكيم, يجب أيضًا دفع التكاليف لدفع التكاليف الإدارية لمؤسسة التحكيم.
بموجب جميع قواعد التحكيم المؤسسي الرئيسية, يطلب من الأطراف دفع الودائع للتحكيم في حصص متساوية. إذا رفض أحد الطرفين الامتثال لالتزام الدفع هذا, ومع ذلك, في كثير من الأحيان المستفتى, لا يوجد لدى الطرف الآخر خيار بشكل عام سوى تحمل الدفعات المقدمة على التكاليف وحدها.
نتيجة لهذا الواقع, عدم دفع السلف على التكاليف هو تكتيك يسيء استخدامه بشكل متزايد من قبل أطراف معينة في التحكيم الدولي, عادة المستجيبين, لردع الطرف الآخر عن متابعة مطالباته, خاصة عندما يعرف أحد الأطراف أنه يواجه صعوبات مالية.
هدف التكتيك هو أن يسحب الطرف الآخر ادعاءاته, بسبب الزيادة في الدفعة المقدمة على التكاليف ، سيُطلب من الطرف الآخر دفعها. في حين أن هذا التكتيك غالبًا ما يأتي بنتائج عكسية, نظرًا لأن هيئات التحكيم تستهجن عمومًا عدم دفع أحد الطرفين للسلف على التكاليف, في انتهاك مباشر للقواعد الإجرائية, هذا لم يمنع استخدام هذا التكتيك بشكل متزايد في محاولة لخنق الادعاءات.
تهدف الوظيفة الحالية إلى استكشاف الحلول المتاحة عندما يتخلف أحد الأطراف عن الوفاء بالتزامه بدفع نصيبه من السلفة على التكاليف, بموجب قواعد التحكيم المؤسسي الرئيسية.
عدم سداد الدفعة المقدمة على التكاليف بموجب قواعد غرفة التجارة الدولية
قواعد التحكيم لغرفة التجارة الدولية المعمول بها اعتبارًا من 1 كانون الثاني 2021 (ال "قواعد غرفة التجارة الدولية") الرجوع إلى السلفة لتغطية تكاليف التحكيم في المقالات 37 و 38.[1]
كما هو الحال في معظم قواعد التحكيم, فقرة 2 المادة 37 من قواعد غرفة التجارة الدولية تحدد أن "يجب على المحكمة إصلاح السلفة على التكاليف بمبلغ من المرجح أن يغطي أتعاب ونفقات المحكمين" و ال "مقدمًا على التكاليف التي تحددها المحكمة وفقًا لهذه المادة 37(2) يدفع للمدعي والمدعى عليه حصصاً متساوية."
إذا فشل أحد الطرفين في دفع نصيبه من السلفة على التكاليف, تنص قواعد غرفة التجارة الدولية على العديد من سبل الانتصاف.
أول, يجوز للطرف الآخر دفع حصة الطرف الآخر من السلف على التكاليف (مقالة - سلعة 37(5) من قواعد المحكمة الجنائية الدولية). قد تطلب بشكل عام تعويض هذه المدفوعات في حكم لاحق على التكاليف.
ثانيا, بعد التشاور مع هيئة التحكيم, يجوز للأمين العام أن يوجه هيئة التحكيم إلى "تعليق عملها وتحديد مهلة زمنية, والتي يجب ألا تقل عن 15 أيام, عند انتهاء الصلاحية تعتبر المطالبات ذات الصلة مسحوبة." على سبيل المثال, إذا كان المدعى عليه هو الذي لم يدفع نصيبه, سيتم سحب أي مطالبات مضادة ولكن ليس دفاعاتها تجاه ادعاءات المدعي. هذا العلاج محدود بقدر إخفاق الطرف في الدفع "لا يجوز منعه, على أساس هذا الانسحاب, من إعادة تقديم نفس المطالبات في وقت لاحق في إجراء آخر" (مقالة - سلعة 37(6) من قواعد المحكمة الجنائية الدولية).
بالإضافة إلى سبل الانتصاف المحددة بموجب قواعد غرفة التجارة الدولية, يشير دليل الأمانة العامة للتحكيم في غرفة التجارة الدولية إلى قدرة الطرف الدافع على طلب أن تصدر هيئة التحكيم قرارًا جزئيًا يأمر الطرف غير الدافع بتسديده. لتبرير هذا الارتياح, يجوز للطرف الدافع الاعتماد على الالتزام التعاقدي لتنفيذ المدفوعات التي تتحملها الأطراف بموجب قواعد غرفة التجارة الدولية. في حين لم تعتبر جميع هيئات التحكيم التابعة للمحكمة الجنائية الدولية أن لديها السلطة بموجب قواعد غرفة التجارة الدولية لأمر الأطراف الفاشلة بدفع نصيبها من السلفة على التكاليف, الجوائز الجزئية للتكاليف المدفوعة بدلاً من الطرف غير المسدد شائعة إلى حد ما, عند الطلب.[2]
حتى في حالة عدم وجود مكافأة جزئية على التكاليف, ومع ذلك, عملا بالمادة 38(4) من قواعد المحكمة الجنائية الدولية, “يحدد الحكم النهائي تكاليف التحكيم ويقرر أي الأطراف يتحملها أو بأي نسبة يتحملها الطرفان.” عادة ما تأخذ هيئات التحكيم في الحسبان حقيقة أن أحد الأطراف رفض دفع السلفة على التكاليف, عند اتخاذ قرارهم بشأن التكاليف.
التعويضات عن عدم دفع الدفعة المقدمة على التكاليف بموجب قواعد HKIAC
مركز هونغ كونغ للتحكيم الدولي (ال "HKIAC") يتبع نهجًا مشابهًا للمحكمة الجنائية الدولية فيما يتعلق بالدفع وعدم دفع السلف على التكاليف في قواعدها, مع النص صراحةً على أنه يجوز للطرف الذي يدفع في مكان الطرف غير الدافع طلب تعويض منفصل لسداد المدفوعات.[3] يؤدي الى مقالات 41.4 و 41.5 من 2018 إجراءات HKIAC لإدارة التحكيم الدولي:
41.4 إذا لم يتم دفع الودائع المطلوبة بالكامل إلى HKIAC في غضون 30 أيام بعد استلام الطلب, يتعين على HKIAC إبلاغ الأطراف بذلك حتى يتمكن أحدهم أو ذاك من سداد المبلغ المطلوب. إذا لم يتم الدفع, the arbitral tribunal may order the suspension or termination of the arbitration or continue with the arbitration on such basis and in respect of such claim or counterclaim as the arbitral tribunal considers fit.
41.5 إذا دفع أحد الأطراف الودائع المطلوبة نيابة عن طرف آخر, يجوز لهيئة التحكيم, at the request of the paying party, make an award for reimbursement of the payment.
عدم دفع السلف على التكاليف بموجب قواعد ICDR
مقالة - سلعة 39 من قواعد التحكيم الدولي للمركز الدولي لتسوية المنازعات (ال "قواعد ICDR") كما ينص صراحة على هيئة التحكيم لإصدار حكم منفصل فيما يتعلق بعدم دفع السلف على التكاليف, مع تخويل الطرف الدافع للفائدة:
عدم دفع السلف على التكاليف بموجب قواعد محكمة لندن للتحكيم الدولي
على عكس قواعد المحكمة الجنائية الدولية, بموجب قواعد التحكيم لمحكمة لندن للتحكيم الدولي (ال "قواعد محكمة لندن للتحكيم الدولي") يتم توجيه الدفعات المقدمة على التكاليف إلى الأطراف من وقت لآخر.[4]
فيما يتعلق بعدم دفع أحد الطرفين سلفاً على التكاليف, ليس من المستغرب أن تحتوي قواعد محكمة لندن للتحكيم الدولي (LCIA) على حكم مطابق تقريبًا لتلك الموجودة في القواعد المؤسسية الأخرى (مقالة - سلعة 24.6 من قواعد محكمة لندن للتحكيم الدولي), السماح للطرف الآخر بالدفع بدلاً من الطرف غير المسدد:
24.6 في حالة فشل أحد الأطراف أو رفضه إجراء أي مدفوعات على حساب تكاليف التحكيم وفقًا لتوجيهات محكمة لندن للتحكيم الدولي, يجوز لمحكمة لندن للتحكيم الدولي (LCIA) توجيه الطرف الآخر أو الأطراف لإجراء دفعة مسبقة أخرى مقابل التكاليف بمبلغ معادل للسماح بمواصلة التحكيم (يخضع لأي أمر أو حكم بشأن تكاليف التحكيم).
ومع ذلك, يحق أيضًا للطرف الدافع صراحة طلب أمر أو قرار تحكيم لاسترداد المبلغ المدفوع كدين, مع الاهتمام, من الطرف المتخلف:
24.7 في مثل هذه الظروف, يجوز للطرف الذي يقوم بالدفع المسبق الإضافي للتكاليف أن يطلب من هيئة التحكيم إصدار أمر أو قرار تحكيم لاسترداد هذا المبلغ كدين مستحق ومستحق الدفع على الفور لذلك الطرف من قبل الطرف المتخلف., مع أي مصلحة.
استنتاج بشأن عدم دفع السلف على التكاليف
عندما يرفض طرف دفع نصيبه من السلف على التكاليف, تنص القواعد المؤسسية لهيئة التحكيم, أو المؤسسة نفسها, لتوجيه الطرف المتخلف لتسديد دفعة بديلة, في حالة الإخفاق التي قد يتم تعليق الإجراءات أو المطالبات / المطالبات المضادة يمكن اعتبارها مسحوبة.
يتعين على الطرفين, ومع ذلك, ضع في اعتبارك أنه ليست كل القواعد المؤسسية تخول هيئات التحكيم صراحةً إصدار حكم جزئي يأمر بسداد دفعة مقدمة على التكاليف التي يرفض الطرف الآخر دفعها, على الرغم من أن هذا أصبح شائعًا بشكل متزايد.
أيضا, على المدى القصير, ليس لدى الطرف الدافع عمومًا خيار سوى الدفع مقابل التحكيم نيابة عن الطرف الذي لم يدفع, الذين عادة ما تكون مطالباتهم المضادة غير قادرة على الاستمرار (حتى إذا تم إعادة صياغتها كمطالبات مقاصة, إذا طلبوا من هيئة التحكيم النظر في مسائل إضافية).
في حين أن تكاليف الطرف غير الدافع التي تم دفعها قد يتم استردادها عادةً في قرار التحكيم النهائي, عند إعداد ميزانية التحكيم, يجب على الأطراف أن تضع في اعتبارها أن الطرف الآخر قد يرفض دفع نصيبه من السلفة على التكاليف, من أجل الحصول على ميزة تكتيكية.
[1] نرى قانون Aceris – مقدما على التكاليف في التحكيم المحكمة الجنائية الدولية
[2] نرى على سبيل المثال, الأمر الإجرائي رقم 10 في قضية المحكمة الجنائية الدولية. 12895.