يمكن أن تكون التدابير المؤقتة أداة فعالة لحماية حقوق الأطراف في التحكيم. على الرغم من عدم وجود تعريف مقبول على نطاق واسع, التدابير المؤقتة هي, بعبارات عامة, سبل الانتصاف أو الإغاثة التي تهدف إلى حماية حقوق الأطراف.
في التحكيم الدولي, القواعد المؤسسية صامتة بشكل عام فيما يتعلق بمعايير ومبادئ منح التدابير المؤقتة. ومع ذلك, يُمنح المحكمون عمومًا سلطة تقديرية واسعة للحكم على تلك المعايير. للقيام بذلك, يجوز للمحكمين الرجوع إلى القوانين الوطنية, على سبيل المثال, قانون مقر التحكيم, أو قانون إنفاذ قرار التحكيم. قد توفر قواعد التحكيم والسوابق القضائية للتحكيم أيضًا إرشادات للمحكمين (على سبيل المثال, بعض قرارات المحكمة الجنائية الدولية المنقحة بشأن التدابير المؤقتة متاحة للجمهور).
خصائص التدابير المؤقتة
في حين أن خصائص التدابير المؤقتة في التحكيم الدولي قد تختلف تبعا للقوانين المعمول بها والقواعد الإجرائية, هناك بعض الميزات الأساسية, والتي تم سردها أدناه:
أول, تتطلب التدابير المؤقتة وجود نزاع. بعبارات أخرى, تفترض طلبات التدابير المؤقتة أن النزاع قائم ومن المتوقع صدور حكم نهائي.
ثانيا, يجب أن يكون العلاج المطلوب مؤقتًا أو مؤقتًا. هذا يعني أن الإجراء المطلوب مطلوب فقط لفترة زمنية معينة, عادة حتى يتم تسليم الجائزة النهائية. يجب ملاحظة ذلك, ومع ذلك, أن التدابير المؤقتة قد تتخذ أشكالا مختلفة. على سبيل المثال, مقالة - سلعة 35(4) من قواعد التحكيم لمعهد التحكيم الهولندي (NAI) ينص على أنه يجوز اتخاذ قرار بشأن تدبير مؤقت في شكل أمر أو في شكل جائزة, والتي يمكن أن تحدث فرقًا حيث من المرجح أن تكون قرارات التحكيم قابلة للتنفيذ أمام المحاكم المحلية:
مقالة - سلعة 35 – الإغاثة المؤقتة بشكل عام
4. يجوز اتخاذ القرار بشأن الانتصاف المؤقت في شكل أمر من قبل هيئة التحكيم أو في شكل قرار التحكيم, التي تنطبق عليها أحكام القسمين الخامس والسادس. بناء على طلب من طرف, هيئة التحكيم, بعد سماع الطرف الآخر أو الأطراف, يجوز له تحويل أمر صادر عن هيئة التحكيم إلى قرار تحكيم, حيث يجب أن يذكر الطلب.
الثالث, لا يجوز أن تتجاوز التدابير المؤقتة الانتصاف النهائي أو الحماية القانونية المطلوبة, حيث أن العلاج المؤقت يخضع للإغاثة النهائية. على نفس المنوال, لن تكون هناك حاجة لاتخاذ تدابير مؤقتة إذا كان القرار النهائي في حد ذاته يرضي مصالح الطرفين على المحك.
الرابع, يجب منح التدابير المؤقتة حيث تكون حقوق الأطراف في خطر حتى, على الأقل, اصدار الجائزة النهائية. يُفهم مثل هذا الخطر على أنه "الاستعجال", والذي يُنظر إليه عادةً على أنه شرط مسبق لمنح الإغاثة المؤقتة.
خامسا, تحدد الطبيعة المؤقتة للحماية أنه يمكن مراجعة التدابير المؤقتة و / أو تعديلها قبل إصدار الحكم النهائي.
متطلبات التدابير المؤقتة في التحكيم الدولي
عموما, لمنح تدابير مؤقتة, يجب أن يكون هناك عرض قوي للضرورة والإلحاح. بصرف النظر عن هذين المطلبين, نادرا ما تصف التشريعات الوطنية وقواعد التحكيم بالتفصيل متطلبات منح تدابير التحكيم المؤقتة.
مقالة - سلعة 17 أ من قانون الأونسيترال النموذجي للتحكيم التجاري الدولي, ومع ذلك, يتبنى نهجًا مختلفًا. وتنص على أن الطرف الذي يسعى إلى اتخاذ تدابير مؤقتة يجب أن يقنع هيئة التحكيم بوجود الشروط التالية:
- ضرر لا يمكن إصلاحه;
- تفوق الإصابة المحتملة للأطراف الأخرى; و
- احتمال معقول للنجاح من حيث الأسس الموضوعية.
لا تحتوي القواعد المؤسسية عادة على معايير مفصلة لمنح التدابير المؤقتة. بشكل نموذجي, ستمنح قواعد التحكيم المحكم(س) سلطة تقديرية واسعة لمنح تدابير مؤقتة, مثل "حيث ترى المحكمة ضرورة"أو"في ظل الظروف المناسبة". في الواقع, تشير الصياغة العامة إلى أنه يجوز منح تدابير مؤقتة في ظروف متنوعة. بالإضافة إلى, اللغة الواسعة تسمح للمحكم(س) للحكم على مسألة "ضروري", والتي غالبًا ما تقترن بمتطلبات "الاستعجال".
في التمرين, غالبًا ما تتطلب المحاكم عرضًا لـ (1) ضرر جسيم أو لا يمكن إصلاحه (على الرغم من أن بعض السلطات لا تتطلب سوى إظهار الضرر الجسيم, دون اشتراط أن تكون الإصابة "لا يمكن إصلاحه"); (2) الاستعجال; و (3) لا حكم مسبق على المزايا. قد تتطلب بعض المحاكم من مقدم الطلب لإنشاء (4) أ الوجاهة الأولى القضية من حيث الموضوع.
من المهم أن نلاحظ ذلك, في تقرير منح تدبير مؤقت, ستأخذ المحاكم في الاعتبار طبيعة الإجراء المطلوب. على سبيل المثال, الطلبات التي تطلب الحفاظ على الوضع الراهن أو أن التنفيذ المحدد للعقد يتطلب عمومًا دليلًا قويًا على حدوث ضرر جسيم, الاستعجال وأ الوجاهة الأولى قضية. من ناحية أخرى, تدابير مؤقتة تهدف إلى حفظ الأدلة, فمثلا, من غير المحتمل أن تخضع لنفس المعايير.
فئات التدابير المؤقتة في التحكيم الدولي
تتوفر مجموعة واسعة من التدابير المؤقتة في التحكيم الدولي. على عكس القوانين الوطنية, لا تحدد قواعد التحكيم نوع التدابير المؤقتة التي يجوز منحها. عموما, مؤسسات التحكيم سوف تشير إلى "أي"تدبير مؤقت, إعطاء المحكم(س) سلطة تقديرية واسعة في تحديد الإغاثة المناسبة.
نظرا لطبيعة التحكيم التوافقية, قد يتم فرض قيود على أنواع معينة من التدابير, ومع ذلك. في هذا الصدد, لن يمنح المحكمون إجراءات خارج نطاق اختصاصهم (على سبيل المثال., من غير المرجح أن تمنح المحاكم تدابير مؤقتة بعد إصدار قرار التحكيم النهائي).
فيما يلي قائمة بالتدابير المؤقتة التي يشيع استخدامها في التحكيم الدولي:
- تدابير الحفاظ على الأدلة: عادة ما يتم البحث عن هذا النوع من التدبير عندما يكون هناك خطر من هذا الدليل, الذي يرغب أحد الأطراف في الاعتماد عليه, سوف يتضرر, دمرت أو فقدت. والغرض من هذا التدبير هو حماية إجراءات التحكيم وتسهيلها.
- أوامر: الأوامر الزجرية هي أوامر تمنع طرفًا من بدء أو مواصلة إجراء يهدد الحق القانوني لطرف آخر أو يجبر طرفًا على القيام بعمل ما. يجوز للمحكمين إصدار عدة أشكال من الأوامر الزجرية, مثل نقل البضائع إلى مكان آخر, البقاء على بيع البضائع, إنشاء حساب ضمان, إلخ.
- الأمان للدفع: يهدف هذا النوع من التدابير إلى تقديم دفعة من أجل ضمان تنفيذ القرار النهائي. يتطلب مثل هذا الإجراء إثبات أن مقدم الطلب لديه فرص معقولة للفوز في الأسس الموضوعية و, إذا صدر الحكم النهائي لصالحها, هناك أسباب قوية للاعتقاد بأن قرار التحكيم لن يكون قابلاً للتنفيذ.
- الدفع الشرطي: المدفوعات المؤقتة تهدف إلى استعادة, قبل الجائزة النهائية, حق لا جدال في وجوده. في الواقع, الدفع المؤقت ليس تدبيرا مؤقتا في حد ذاته لأن هيئة التحكيم تحتاج إلى النظر فيما إذا كان الطرف الطالب يحق له الحصول على مبلغ معين من المال قبل القرار النهائي. هكذا, الدفع المؤقت هو بالأحرى علاج مؤقت, والتي يمكن إلغاؤها أو تعديلها مع الحكم النهائي.
التدابير المؤقتة التي تأمر بها المحاكم الوطنية لدعم التحكيم
المحكمون ليسوا السلطات الوحيدة المخولة منح تدابير مؤقتة تتعلق بإجراءات التحكيم. تتمتع المحاكم الوطنية بصلاحية متزامنة لمنح تدابير مؤقتة فيما يتعلق بنزاعات التحكيم. في بعض الحالات, المحاكم الوطنية هي الخيار الواقعي الوحيد للحصول على تعويض مؤقت, نظرًا لأن المحاكم الوطنية تتمتع بصلاحيات تتجاوز سلطات هيئات التحكيم وهيئات التحكيم فلا يمكنها الأمر باتخاذ تدابير مؤقتة قبل أن تكون موجودة.
حتى تشكيل هيئة التحكيم, من الواضح أنه لا توجد إمكانية للحصول على تدبير مؤقت منه. على الرغم من جهود بعض مؤسسات التحكيم لتوفير آليات تمهيدية للتحكيم,[1] العديد من المؤسسات لا تقدم مثل هذا المكان لاتخاذ تدابير مؤقتة. بالإضافة إلى, عندما يتعلق التدبير المؤقت على المحك بأطراف ثالثة, المحكمون غير قادرين عمليا على توفير تعويض فعال, لأنها تفتقر إلى الولاية القضائية على الأطراف الثالثة. بناء على ذلك, عادة ما يلتمس الأطراف المحتاجون إلى مساعدة عاجلة قبل تشكيل هيئة التحكيم المساعدة من المحاكم الوطنية.
هذه السلطة المتزامنة منصوص عليها في معظم التشريعات الوطنية, في حالة عدم الاتفاق على عكس ذلك. ال قانون الأونسيترال النموذجي للتحكيم التجاري الدولي هو مثال تمثيلي: تنص المادة 17J على أن المحاكم الوطنية لها نفس سلطة هيئات التحكيم في إصدار تدابير مؤقتة:
مقالة - سلعة 17 ي. تدابير مؤقتة بأمر من المحكمة
يجب أن تتمتع المحكمة بنفس سلطة إصدار تدبير مؤقت فيما يتعلق بإجراءات التحكيم, بصرف النظر عما إذا كان مكانهم في أراضي هذه الدولة, كما هو الحال بالنسبة للإجراءات في المحاكم. تمارس المحكمة هذه السلطة وفقًا لإجراءاتها الخاصة مع مراعاة السمات المحددة للتحكيم الدولي.
على نفس المنوال, ال القانون السويسري للقانون الدولي الخاص يعترف, وإن كان أقل صراحة, مساعدة المحاكم الوطنية في دعم هيئات التحكيم, ما لم يتفق الطرفان على خلاف ذلك:
فن. 185
إذا كانت هناك حاجة إلى أي مساعدة إضافية من قبل محكمة الولاية, المحكمة في مقر هيئة التحكيم لديها الاختصاص.
في بعض الدول, الظروف التي تسمح للمحاكم الوطنية بإصدار تدابير مؤقتة محدودة. الجزء 44 من 1996 قانون التحكيم الإنجليزي يحدد أن المحاكم الإنجليزية مسموح لها أن تأمر بالإغاثة المؤقتة في حالة الاستعجال أو عندما تكون هيئة التحكيم غير قادرة على التصرف (على سبيل المثال., أخذ شهادة الشهود, الحفاظ على الأدلة, من بين أمور أخرى). إذا لم يكن الطلب "العاجلة", لا يجوز للمحكمة أن تمنح تدابير مؤقتة إلا بإذن من هيئة التحكيم أو باتفاق الطرفين.
فيما يتعلق بالقواعد المؤسسية, مقالة - سلعة 28(2) من 2021 قواعد التحكيم للمحكمة الجنائية الدولية ينص على أنه يجوز للأطراف تقديم طلب إلى أي محكمة وطنية مختصة تطلب اتخاذ تدابير مؤقتة إما قبل إحالة القضية إلى المحكمة أو "في الظروف المناسبة حتى بعد ذلك". تذهب قواعد التحكيم للمحكمة الجنائية الدولية إلى أبعد من ذلك وتحدد أن أي تطبيق إلى سلطة قضائية لاتخاذ تدابير مؤقتة "لا يعتبر انتهاكًا أو تنازلاً عن اتفاق التحكيم ولا يؤثر على السلطات ذات الصلة المحفوظة لهيئة التحكيم" (مقالة - سلعة 28(2)).
ال 2020 قواعد تحكيم محكمة لندن للتحكيم الدولي, بالمقابل, تشير إلى أن طلبات الحصول على تدابير مؤقتة أو تحفظية في المحاكم الوطنية مسموح بها "قبل تشكيل هيئة التحكيم"و"بعد تشكيل هيئة التحكيم, في حالات استثنائية وبتفويض من هيئة التحكيم, حتى الجائزة النهائية" (مقالة - سلعة 25.3).
تنص غالبية قوانين التحكيم على أن طلب سبل الانتصاف المؤقتة أو المؤقتة أمام المحاكم المحلية لا يرقى إلى التنازل عن حق الطرف في التحكيم. بطريقة مماثلة, تنص معظم القواعد المؤسسية على أن طلب اتخاذ تدابير مؤقتة أمام المحاكم الوطنية لا يتنازل بالضرورة عن حقوق الأطراف بموجب اتفاق التحكيم, على الرغم من أن الأطراف يتمتعون عمومًا بحرية استبعاد أوامر المحكمة لاتخاذ تدابير مؤقتة إذا رغبوا في ذلك.
[1] انظر على سبيل المثال, ال 2012 قواعد التحكيم التمهيدية للمحكمة الجنائية الدولية