الأطراف التي وقعت على اتفاق التحكيم ملزم, من حيث المبداء, ملزمة بشروطها. بمجرد أن ينشأ نزاع ويبدأ المدعي إجراءات التحكيم ضد المدعى عليه, الافتراض العام هو أن الأطراف سوف تتعاون وتشارك بنشاط في الإجراءات. في التمرين, ومع ذلك, يمكن أن يحدث أن الطرف الآخر, عادة المدعى عليه, يرفض ببساطة المشاركة في إجراءات التحكيم, إما من بداية التحكيم أو في مراحل لاحقة.
هناك العديد من الأسباب التي قد تجعل المستجيبين يقررون عدم المشاركة. وتشمل هذه, فمثلا, قيود مالية, إعادة الهيكلة, حماية الوقف الذي تشرف عليه المحكمة, إجراءات التصفية أو, ببساطة, لتوفير المال ثم محاولة مقاومة الجائزة في مرحلة التنفيذ. بغض النظر عن الأسباب الكامنة وراء قرار المستجيب بعدم المشاركة, سؤال عملي يبقى هو ما يحدث في حالة فشل الطرف الآخر في المشاركة وكيف يمكن للمحكمين التأكد من أنهم سيجعلون قابلين للتنفيذ من طرف واحد جائزة?
من وجهة نظر إجرائية, تنص معظم قواعد التحكيم على أنه في حالة عدم مشاركة المدعى عليه, ومع ذلك تستمر إجراءات التحكيم في من طرف واحد أساس.[1] قواعد المحكمة الجنائية الدولية, مقالة - سلعة 6(8) يوفر, “إذا رفض أي من الطرفين أو اشترك في التحكيم أو في أي مرحلة منه, يستمر التحكيم على الرغم من هذا الرفض أو الفشل.” أحكام مماثلة منصوص عليها أيضا في قواعد محكمة لندن للتحكيم الدولي, مقالة - سلعة 15.8; قواعد SIAC, قاعدة 20.9; قواعد الأونسيترال, مقالة - سلعة 30; قواعد SCC, مقالة - سلعة 35.2, على سبيل المثال لا الحصر. قانون الأونسيترال النموذجي, مقالة - سلعة 25, كما ينص صراحة على سلطة هيئة التحكيم في إصدار من طرف واحد جائزة في حالة فشل المستجيب للمشاركة:
ما لم يتفق الطرفان على خلاف ذلك, إذا, من دون إظهار سبب كاف,
(أ) فشل المدعي في توصيل بيان مطالبته وفقا للمادة 23(1), تنهي هيئة التحكيم الإجراءات;
(ب) فشل المدعى عليه في نقل بيان دفاعه وفقا للمادة 23(1), تواصل هيئة التحكيم الإجراءات دون أن تعامل هذا الإخفاق في حد ذاته على أنه اعتراف بادعاءات المدعي;
(ج) فشل أي طرف في الحضور في جلسة استماع أو تقديم أدلة وثائقية, يجوز لهيئة التحكيم مواصلة الإجراءات وإصدار قرار بشأن الأدلة المعروضة عليها.
ويرد حكم مماثل أيضا في القسم 41 من قانون التحكيم الإنجليزي 1996 وفي عدد من قوانين التحكيم الوطنية الأخرى, ولا سيما تلك التي تستند إلى قانون الأونسيترال النموذجي.
ولذلك فمن المبادئ الراسخة في التحكيم الدولي أن المحكمين لديهم سلطة متأصلة لمواصلة إجراءات التحكيم عندما يرفض الطرف الآخر المشاركة وتقديم من طرف واحد جائزة. كما أوضح أحد كبار المعلقين على التحكيم التجاري الدولي, السيد. غاري بورن, تتمتع المحاكم بسلطة متأصلة في سير الإجراءات في غياب طرف واحد, حتى بدون إذن صريح من القواعد المؤسسية أو القوانين الوطنية.[2]
من المهم أن نلاحظ, ومع ذلك, انه “الجائزة الافتراضية” لا يعني بالضرورة جائزة لصالح المدعي, لأنه لا يعني ما يسمى ب “اعتراف الخيال” أو “اعتراف صريح”, كما هو الحال في بعض الأنظمة الوطنية. هذا يعني ببساطة أن هيئات التحكيم لديها سلطة التصرف من طرف واحد إجراءات التحكيم حتى بدون مشاركة الطرف الآخر, بغض النظر عن نتائجها.
تبقى مشكلة عملية هي أنه لا القواعد الإجرائية ولا قوانين التحكيم تقدم المزيد من التوجيه حول كيفية إجراء إجراءات التحكيم في حالة رفض أحد الأطراف المشاركة. لهذا السبب, أصدر المعهد المعتمد من المحكمين أ دليل ممارسات التحكيم الدولي عدم مشاركة الحزب, توفير مجموعة مفيدة من المبادئ التوجيهية بشأن أفضل الممارسات في التحكيم التجاري الدولي في الحالات التي يرفض فيها أحد الأطراف المشاركة في إجراءات التحكيم. تقدم هذه الإرشادات بعض النصائح العملية حول كيفية إجراء الإجراءات عندما تواجه طرفًا لا يشارك (مقالة - سلعة 1); كما أنها تدرج العوامل التي يجب أن يأخذها المحكمون في الحسبان عندما لا يشارك المدعي (مقالة - سلعة 2); كما يشيرون إلى العوامل التي يجب أن يأخذها المحكمون في الاعتبار عند عدم مشاركة المدعى عليه (مقالة - سلعة 3) (والتي تحدث بشكل متكرر أكثر في الممارسة العملية) و, أخيرا, يقترحون ما يجب فعله في حالة عدم مشاركة طرف واحد في جلسة استماع مقررة (مقالة - سلعة 4).
كمحكم عليه واجب تقديم قرار صالح وقابل للتنفيذ, في حالة فشل الطرف الآخر في المشاركة, مطلوب بذل العناية الواجبة الخاصة من جانب المحكمين في سير الإجراءات للحد من خطر الطعن في قرار التحكيم. أولاً وقبل كل شيء هو التأكد من أن الطرف الآخر على علم بإجراءات التحكيم الجارية. وهذا يشمل ضمان إخطار الطرف الآخر بشكل صحيح ببدء إجراءات التحكيم وتلقيه طلب التحكيم / إشعار التحكيم. ينطبق هذا أيضًا على الخطوات الإجرائية الأخرى أثناء سير التحكيم. يحتاج المحكم أيضًا إلى ضمان منح الطرف الآخر فرصة عادلة لعرض قضيته و, إذا قررت, لبدء المشاركة في أي لحظة. في التمرين, التأكد من أن الطرف الآخر قد تلقى جميع الإخطارات, المستندات والمراسلات المتعلقة بالقضية يمكن إثباتها بسهولة “اقرأ” و “توصيل” إيصالات لكل بريد إلكتروني متبادل, ومن خلال توفير نسخ ورقية من جميع الوثائق والمراسلات الموجودة في السجل, مع إثبات التسليم. شيء صغير, التأكد من أن الطرف الآخر قد تم إخطاره حسب الأصول وفي الوقت المناسب حول كل خطوة من خطوات إجراءات التحكيم وتلقيه كل مستند مقدم في السجل مهمًا حتى لا يواجه التحديات في مرحلة التنفيذ.
في الواقع, مرة واحدة من طرف واحد تم تسليم الجائزة, ثم الكرة مع محاكم التنفيذ. بينما المحكمين واجب تقديم قرار قابل للتنفيذ و, من المؤكد, يجب أن تفعل كل ما في وسعها للحد من الأسباب المحتملة لتحديها سواء, و إذا, سيتم تنفيذ الجائزة الفعلية, يعتمد إلى حد كبير على الاختصاص القضائي المعني, القوانين الوطنية المعمول بها وعدد من الاعتبارات العملية الأخرى, فمثلا, ما إذا كان لدى المدعى عليه أصول و / أو يمكن إجباره على دفع المبالغ المستحقة من المحاكم المحلية.
[1] قواعد غرفة التجارة الدولية, مقالة - سلعة 6(8); قواعد محكمة لندن للتحكيم الدولي, مقالة - سلعة 15.8; قواعد الأونسيترال, مقالة - سلعة 30, قواعد SIAC, قاعدة 20.9; قواعد SCC, مقالة - سلعة 35.2.
[2] غاري بورن, التحكيم التجاري الدولي, المجلد. 3, (2د إد., كلوير للقانون الدولي 2014), ص. 3027.
نينا يانكوفيتش, Aceris Law LLC