عادة ما تكون مشاريع الطاقة طويلة, معقدة وتتطلب مستوى كبير من رأس المال. بالإضافة إلى, يتعرض القطاع بشكل كبير للأحداث الجيولوجية, التغييرات السياسية واللوائح البيئية. لهذه الأسباب, الخلافات شائعة في قطاع الطاقة, وأصبح التحكيم الوسيلة المفضلة لحل هذه النزاعات, خاصة على المستوى الدولي.[1]
كما لوحظ من قبل 2020 إحصائيات تسوية المنازعات في المحكمة الجنائية الدولية, يولد قطاع الطاقة تاريخيًا عددًا كبيرًا من قضايا المحكمة الجنائية الدولية.[2] في 2020, سجلت المحكمة الجنائية الدولية 167 قضايا جديدة تتعلق بصناعة الطاقة.[3] في مجال المنازعات بين المستثمرين والدول, قطاع الطاقة بارز أيضا. ال 2020 التقرير السنوي الصادر عن المركز الدولي لتسوية منازعات الاستثمار (ICSID) يوضح أن قطاع الطاقة لا يزال يهيمن على عدد القضايا.[4]
أ) قطاع الطاقة
1) الطاقة المتجددة وغير المتجددة
عندما يتعلق الأمر بمشاريع الطاقة الكبرى, يمكن استخدام مصادر مختلفة للطاقة. عموما, تنقسم هذه المصادر إلى فئتين: "غير متجدد"و"قابل للتجديد" طاقة.[5]
الطاقة غير المتجددة هي الطاقة التي, تستخدم مرة واحدة, لا يمكن إعادة استخدامها. تتشكل إلى حد كبير من أحافير الحيوانات والنباتات. من أمثلة الطاقة غير المتجددة النفط والغاز الطبيعي. طاقة متجددة, بالمقابل, مشتق من مصادر جيوفيزيائية وبيولوجية تتجدد باستمرار. هذه هي حالة الطاقة الشمسية, طاقة الرياح والطاقة المائية.[6]
2) شركات المنبع والمصب
عادةً ما تقع الشركات العاملة في قطاع الطاقة في "المنبع"أو"المصب"أجزاء من سلسلة التوريد.[7] يمثل هذان الجزءان الأنشطة الرئيسية لقطاع الطاقة, يسمى, (1) استكشاف, (2) إنتاج, (3) تكرير و (4) التوزيع والبيع.
في قطاع الطاقة غير المتجددة, تشارك شركات المنبع في الغالب في استخراج المواد الخام.[8] في هذه المرحلة, من الشائع رؤية اتفاقيات التشغيل والحفر المشتركة بين المستثمرين والدول.[9] يغطي قطاع المصب للطاقة غير المتجددة جميع العمليات التي تلي مرحلة الإنتاج حتى المستخدم النهائي (على سبيل المثال, تكرير, يتم المعالجة, توزيع, إلخ).[10]
في قطاع الطاقة المتجددة, غالبًا ما تشارك شركات المنبع في البحث والتطوير, في حين أن الجهات الفاعلة في المصب تشارك بشكل كبير في البيع والتوزيع إلى المستخدم النهائي.[11]
ما يسمى ب "منتصف الطريق"يمكن استخدامها أيضًا للإشارة إلى نقل الطاقة وتخزينها.[12]
ب) المنازعات في قطاع الطاقة عن طريق التحكيم
1) فئات منازعات التحكيم
قد تقع نزاعات الطاقة في فئات مختلفة اعتمادًا على الأطراف المعنية. فئتان, ومع ذلك, شائع المشاهدة: النزاعات بين الدول (بما في ذلك كيانات الدولة) والحفلات الخاصة, والنزاعات بين الأطراف الخاصة.
أ) منازعات المستثمرين-الدولة
قطاع الطاقة, تاريخيا, منظم جدا. لسنوات, احتكرت الدول والشركات المملوكة للدولة استخراج الطاقة وإمدادها. بينما ظهرت فرص جديدة من خلال برامج الخصخصة, لا تزال الدول تحافظ على درجة كبيرة من المشاركة في مشاريع الطاقة. غالبًا ما يولد التفاعل الوثيق بين القطاعين العام والخاص نزاعات, ولا سيما في البلدان المستوردة لرأس المال.
قد يختلف الأساس القانوني لمثل هذه النزاعات, كما هو مبين أدناه:
- المنازعات التعاقدية: ستدخل الشركات الخاصة في قطاع الطاقة في كثير من الأحيان في اتفاقيات مع الدولة نفسها أو الشركات التي تملكها أو تسيطر عليها الدولة. على سبيل المثال, غالبًا ما يتم إبرام عقود النفط والغاز مع دولة أو شركة نفط وطنية (ليل) تشارك في الاستكشاف, إنتاج وتوزيع النفط والغاز. تحتوي هذه الاتفاقيات في كثير من الأحيان على شرط التحكيم بإحالة النزاعات المستقبلية إلى التحكيم. في هذا الصدد, التحكيم الناشئ عن عقود الطاقة المبرمة مع الدول لا تختلف كثيرًا عن التحكيم التجاري البحت بين الأطراف الخاصة, ما لم يسمح العقد نفسه للتحكيم بين المستثمر والدولة.[13]
- النزاعات القائمة على المعاهدات: قد تتخذ هذه المعاهدات شكل معاهدات استثمار ثنائية أو متعددة الأطراف, النص على عرض أحادي من الدول ذات السيادة للتحكيم في حالة وجود فئات معينة من النزاعات.[14] يقبل المستثمر عرض الدولة بتقديم طلب للتحكيم. في فنزويلا القابضة, بي في. الخامس. فنزويلا (قضية ICSID رقم. ARB / 07/27), على سبيل المثال, رفع المدعون تحكيمًا بموجب هولندا وفنزويلا BIT[15] لنزع الملكية وانتهاك المعاملة العادلة والمنصفة بعد تنفيذ الإجراءات التي أثرت على الإنتاج والتصدير في مشروعين للطاقة. أمثلة من معاهدات الاستثمار متعددة الأطراف هي معاهدة ميثاق الطاقة (العلاج بالصدمات الكهربائية) و NAFTA البائد الآن.[16] في العقود الماضية, واجهت بعض الدول الأوروبية مطالبات عديدة بموجب قانون العقوبات الأوروبي. إسبانيا, على سبيل المثال, كان طرفًا في معظم عمليات التحكيم بالصدمات الكهربائية في قطاع الطاقة المتجددة.[17] قام عدد من المستثمرين في صناعة الطاقة الكهروضوئية برفع دعاوى ضد إسبانيا مدعين, من بين أمور أخرى, التعويض عن نزع الملكية غير المباشر بعد سلسلة من الإجراءات التنظيمية[18] (نرى, على سبيل المثال, Isolux هولندا, بي في. الخامس. مملكة إسبانيا (قضية SCC V2013 / 153); شاران, بي في. وآخرون. الخامس. إسبانيا (رقم القضية SCC. خامسا 062/2012); البنية التحتية المحدودة الخاصة بنا وآخرون. الخامس. مملكة إسبانيا (قضية ICSID رقم. ARB / 13/36); Masdar Solar & Wind Cooperatief U.A. الخامس. مملكة إسبانيا (قضية ICSID رقم. ARB / 14/1)).
- المنازعات المستندة إلى قانون الاستثمار المحلي: أساس قانوني آخر للمطالبات في قطاع الطاقة مستمد من التشريعات المحلية للدول المضيفة. قد تنص القوانين والقوانين المحلية التي تهدف إلى تحفيز وتشجيع الاستثمارات الأجنبية على الموافقة الأحادية من جانب الدولة المضيفة على التحكيم. موافقة المستثمرين, بالمقابل, يمكن التعبير عنها عادة عن طريق مراسلة مكتوبة موجهة إلى الدولة أو عن طريق تقديم طلب للتحكيم. تختلف عن النزاعات القائمة على المعاهدات, لا يخضع عرض التحكيم في التشريعات المحلية دائمًا لمعيار الجنسية.[19]
ب) المنازعات الخاصة
غالبية النزاعات المتعلقة بالطاقة تشمل شركات خاصة, ومع ذلك. عموما, تنشأ هذه النزاعات من مجموعة واسعة من المعاملات. إذا كان من الممكن حل النزاعات الخاصة عن طريق التحكيم, سوف يقعون في العنوان العام للتحكيم التجاري القائم على العقود.[20]
2) الطاقة المشتركة منازعات مناسبة للتحكيم
- مشروع مشترك (JV) واتفاقية تشغيل المشروع المشترك (JOA) النزاعات: في صناعة الطاقة, معاملات متعددة العقود, ولا سيما JV و JOA, شائعة. تعد اتفاقيات المشروع المشترك أداة فعالة لتوزيع المخاطر, زيادة رأس المال وتبادل الخبرات لتطوير مشاريع الطاقة. JOA هو نوع شائع من اتفاقيات JV. من خلال JOA, يمكن للأطراف تعيين عامل, لجنة تشغيل مشتركة, وكذلك الإطار التجاري والفني للمشروع.[21] قد تنشأ النزاعات الشائعة في JOA من معيار الرعاية المطلوب المستحق للمشغل والمشاركين من غير المشغل.[22] "الجمود"قد يحدث أيضًا في 50:50 الانضمام للمغامرات. بالإضافة إلى ذلك, عدم إجراء مكالمات نقدية في الوقت المناسب, عند طلب الشريك المشغل, قد يكون لها عواقب وخيمة على الطرف المتخلف و, في حالات كهذه, يمكن توقع التحكيم.[23]
- مراجعة سعر الغاز: بينما في التحكيم التجاري النموذجي, يُطلب من هيئة التحكيم تحديد الطرف المسؤول وتأمر بالتعويض, في النزاعات المتعلقة بمراجعة أسعار الغاز, يجب على هيئة التحكيم تحديد ما إذا كانت متطلبات تعديل السعر قد تم الوفاء بها أم لا, لو ذلك, لتحديد تعديل السعر. في مثل هذه النزاعات, يجب أن يفهم المحكمون, على الأقل, المبادئ الأساسية لسوق الغاز, على الرغم من تقديم أدلة الخبراء في كثير من الأحيان.[24]
- هندسة & اعمال بناء: قد تنشأ النزاعات أيضًا في سياق إنشاء البنية التحتية للطاقة. قد تنشأ نزاعات البناء على مستوى تجاري بحت أو قد تشمل كيانات الدولة. في هذه النزاعات, كثيرًا ما يواجه المحكمون مشكلات تتعلق بالعناصر المعيبة والتأخيرات.[25]
- تدابير الدولة: كما ذكر أعلاه, غالبًا ما تكون الدول متورطة في نزاعات في قطاع الطاقة. غالبًا ما يكون تنظيم الأسعار وشروط الخدمات في قلب النزاعات المتعلقة بالطاقة. بالإضافة إلى, تدخلات الدول المضيفة في مشاريع الطاقة قد تقلل من قيمتها وتؤدي إلى مطالبات بنزع الملكية بشكل غير مباشر.[26]
- النزاعات الحدودية الدولية بين الدول: هذا نوع خاص جدًا من النزاع لأنه يشمل دولًا ذات سيادة. ترتبط هذه النزاعات عادة بحقول النفط والغاز في المياه البحرية والوصول إلى الموارد في المناطق المحيطية. بشكل نموذجي, القضايا التي تنشأ في النزاعات الحدودية الدولية تتعلق بموقع المجالس البحرية ومناطق الاستكشاف.[27]
- النزاعات مع أطراف ثالثة: بالإضافة إلى الخلافات بين أصحاب المصلحة الرئيسيين, قد تنشأ أيضًا نزاعات مع أطراف ثالثة. عادة, تشمل هذه النزاعات مقدمي الخدمات, الموردين والمقاولين من الباطن في اتفاقيات JV.[28]
ج) تحديات التحكيم في قطاع الطاقة
بشكل غير مفاجئ, التحكيم هو الطريقة المفضلة لحل النزاعات في صناعة الطاقة. تشمل مزايا التحكيم, من بين أمور أخرى, استقلالية الحزب, الوصول إلى منتدى محايد, المرونة, سرية, القدرة على اختيار المحكمين ذوي الخبرة المطلوبة وإمكانية إنفاذ قرارات التحكيم في جميع أنحاء العالم.
قد تخلق خصوصيات صناعة الطاقة بعض التحديات الإجرائية في إجراءات التحكيم, ومع ذلك. من القضايا الشائعة توحيد المعاملات متعددة الأطراف في عقود البناء المعقدة واتفاقيات المشروع المشترك. في حالات كهذه, تحكيم متعدد, التي تنطوي على نفس الحقائق أو ما شابهها والمسائل القانونية, قد تبدأ. مرة واحدة تم البدء في تحكيم مختلف, يمكن أن يكون تحديا للمحكمين لتوحيد التحكيم متعددة في غياب موافقة الأطراف المعنية.[29]
في هذا الصدد, أدخلت العديد من مؤسسات التحكيم إجراءات التوحيد. ومع ذلك, لا تزال العديد من المؤسسات توفر إجراءات غير كاملة, والتي يمكن أن تكون غير فعالة في ظروف العالم الحقيقي[30] (لمزيد من المعلومات حول بدء التحكيم بموجب العديد من اتفاقيات التحكيم, نرى الشروع في التحكيم بموجب اتفاقيات التحكيم المتعددة).
تحد إجرائي آخر, ذات صلة خاصة في النزاعات التي تنطوي على المشاريع المشتركة, هي مسألة التحكيم. في حين أن العديد من المطالبات المتعلقة بالمشروعات المشتركة يمكن معالجتها عن طريق التعويضات المالية, الادعاءات التي تنطوي على الجمود في JV, قد يؤدي تغيير الجهة المتحكمة أو إعسار الأطراف إلى التشكيك في اختصاص هيئة التحكيم. في بعض الأحيان قد يُطلب من هيئة التحكيم إنهاء الشراكة في المشروع المشترك أو أن تأمر بأداء محدد للأطراف المعنية.[31]
قد تنشأ مشكلات أيضًا في عمليات التحكيم التي تتضمن مراجعة السعر, التي غالبا ما تكون هناك حاجة لخبراء. يمكن أن تكون بنود تقرير الخبراء والتحكيم غامضة, خلق صعوبات فيما يتعلق بنطاق هيئة التحكيم وسلطات الخبير.[32]
[1] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: ال دليل الممارس (2018), ص. 1278.
[2] وفقًا لإحصاءات تسوية المنازعات للمحكمة الجنائية الدولية, قطاعي الطاقة والبناء لحساب ما يقرب من 38% من جميع قضايا المحكمة الجنائية الدولية. نرى حل نزاعات المحكمة الجنائية الدولية 2020 الإحصاء, ص. 17.
[3] حل نزاعات المحكمة الجنائية الدولية 2020 الإحصاء, ص. 17.
[4] 2020 التقرير السنوي للمركز الدولي لتسوية منازعات الاستثمار, ص. 25.
[5] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: ال دليل الممارس (2018), ص. 1280.
[6] المرجع السابق.
[7] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: ال دليل الممارس (2018), ص. 1282.
[8] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: ال دليل الممارس (2018), ص. 1281.
[9] المرجع السابق.
[10] المرجع السابق.
[11] المرجع السابق.
[12] المرجع السابق.
[13] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: ال دليل الممارس (2018), ص. 1284-1285.
[14] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: ال دليل الممارس (2018), ص. 1286.
[15] تم إنهاء BIT هولندا وفنزويلا رسميًا في 1 شهر نوفمبر 2008, نرى ملاح اتفاقيات الاستثمار الدولية – مركز سياسة الاستثمار في الأونكتاد.
[16] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: ال دليل الممارس (2018), ص. 1288.
[17] ي. آدم, طاقة متجددة عمل. ألفاريز, م. ريوفريو بيشي, وآخرون. (محرران.), التحكيم الدولي في أمريكا اللاتينية: منازعات الطاقة والموارد الطبيعية (2021), ص. 168
[18] م. دبليو. فريدمان, د. دبليو. براجر, أنا. ج. بوبوفا, نزع الملكية والتأميم في J. دبليو. رولي QC, د. بيشوب و ج. كايزر (محرران.), دليل تحكيم الطاقة (2019), ص. 25.
[19] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: ال دليل الممارس (2018), ص. 1289.
[20] المرجع السابق.
[21] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: ال دليل الممارس (2018), ص. 1293.
[22] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: ال دليل الممارس (2018), ص. 1294.
[23] م. بيلي وس. ستوكلي, منازعات التنقيب عن النفط والغاز في J. دبليو. رولي QC, د. بيشوب و ج. كايزر (محرران.), دليل تحكيم الطاقة (2019), ص. 192; س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: دليل الممارس (2018), ص. 1293.
[24] م. الجبايه, تحكيمات مراجعة أسعار الغاز: خصائص مميزة معينة في J. دبليو. رولي QC, د. بيشوب و ج. كايزر (محرران.), دليل تحكيم الطاقة (2019), ص. 210-211.
[25] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: دليل الممارس (2018), ص. 1297.
[26] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: دليل الممارس (2018), ص. 1298.
[27] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: دليل الممارس (2018), ص. 1282.
[28] م. بيلي وس. ستوكلي, منازعات التنقيب عن النفط والغاز, في J. دبليو. رولي QC, د. بيشوب و ج. كايزر (محرران.), دليل تحكيم الطاقة (2019), ص. 194.
[29] ز. فلافيانوس وف. باباس, توحيد إجراءات التحكيم التجاري الدولي في قطاع الطاقة في J. دبليو. رولي QC, د. بيشوب و ج. كايزر (محرران.), دليل تحكيم الطاقة (2019), ص. 244.
[30] ز. فلافيانوس وف. باباس, توحيد إجراءات التحكيم التجاري الدولي في قطاع الطاقة في J. دبليو. رولي QC, د. بيشوب و ج. كايزر (محرران.), دليل تحكيم الطاقة (2019), ص. 246.
[31] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: دليل الممارس (2018), ص. 1294.
[32] س. فوربرغر وأ. بيتي, التحكيم في منازعات الطاقة في م. أرويو (إد.), التحكيم في سويسرا: دليل الممارس (2018), ص. 1297.