على 17 ديسمبر 2020, نقابة المحامين الدولية ("مختلف") اعتمدت طبعة ثالثة منقحة من قواعدها بشأن أخذ الأدلة في التحكيم الدولي (ال "2020 مختلف قواعد"), الذي يحل محل 2010 نسخة سارية المفعول حاليا (ال "2010 قواعد IBA"). ما لم يتفق على خلاف ذلك, ال 2020 سيتم تطبيق قواعد IBA على جميع عمليات التحكيم التي يتفق فيها الأطراف على تطبيق قواعد IBA بعد ذلك 17 ديسمبر 2020, سواء كان ذلك كجزء من اتفاق التحكيم الخاص بهم أو في مرحلة تحديد القواعد الإجرائية في التحكيم المعلق أو المستقبلي. المراجعات, والتي يتم تحليلها أدناه, طفيفة وتزايدية في طبيعتها.
الهدف من قواعد IBA على أخذ الأدلة في التحكيم الدولي
نشرت لأول مرة في 1999, قواعد IBA على أخذ الأدلة في التحكيم الدولي هي صك القانون المرن تتألف من تسعة مواد فقط. تجمع قواعد IBA بين ممارسات القانون المدني والقانون العام لأخذ الأدلة ويتم اعتمادها بشكل متكرر في المجال التجاري, فضلا عن الاستثمار, التحكيم الدولي. هدفهم هو توفير عملية فعالة لجمع الأدلة من خلال استكمال القوانين, فضلا عن المؤسسات و إلى القواعد المطبقة في التحكيم الدولي, التي عادة ما تكون غير محددة بما يكفي لالتقاط اتساع نطاق القضايا التي قد تنشأ أثناء عملية جمع الأدلة (نرى الديباجة, ل. 1 من 2020 و 2010 قواعد IBA).
مفتاح التغييرات في 2020 قواعد IBA على أخذ الأدلة في التحكيم الدولي
الهدف الرئيسي من 2020 تهدف قواعد IBA إلى تبسيط القواعد وتوفير قدر أكبر من الوضوح. شيء صغير, وتشمل التغييرات الرئيسية (أ) مضيفا الأمن السيبراني وحماية البيانات إلى قائمة مسائل الإثبات التي يُقترح مناقشتها بين هيئة التحكيم والأطراف أثناء مشاوراتهم بشأن مسائل الإثبات (مقالة - سلعة 2), (ب) توفير, بعبارات صريحة, لإمكانية عقده جلسات استماع افتراضية (مقالة - سلعة 8) ويتضمن تعريفًا لمصطلح "جلسة استماع عن بُعد" (قسم التعاريف), طالما (ج) إدراج حكم يخول صراحة هيئة التحكيم لاستبعاد الأدلة التي تم الحصول عليها بطريقة غير مشروعة (مقالة - سلعة 9).
المواد المصاحبة المفيدة
مفيد مقارنة الخط الأحمر من 2020 و 2010 قواعد IBA, كما تم نشره على موقع IBA, متاح هنا. من الممكن لك ايضا تجد هنا تعليقًا محدثًا شاملاً على 2020 قواعد IBA (ال "تعليق") الصادرة عن 2020 فريق عمل مراجعة IBA.
مفتاح التغييرات في 2020 قواعد IBA في مزيد من التفاصيل
نطاق التطبيق (مقالة - سلعة 1)
في المادة 1(2) من 2020 قواعد IBA, من المحدد الآن أنه يجوز للأطراف تطبيق قواعد IBA "كليا أو جزئيا".
هذه إضافة ثانوية, حيث تم توضيح ذلك بالفعل في الفقرة 2 من ديباجة 2010 قواعد IBA (التي ظلت دون تغيير في 2020 قواعد IBA), شريطة أن "يجوز للأطراف ومحاكم التحكيم اعتماد قواعد إثبات IBA, كليا أو جزئيا, لتنظيم إجراءات التحكيم, أو قد يغيرونها أو يستخدمونها كمبادئ توجيهية في تطوير إجراءاتهم الخاصة."
الأمن السيبراني وحماية البيانات (مقالة - سلعة 2)
ال 2020 أضافت قواعد IBA الأمن السيبراني وحماية البيانات ضمن قائمة قضايا الإثبات المقترح مناقشتها بين هيئة التحكيم والأطراف خلال مشاوراتهم الأولية حول قضايا الأدلة (مقالة - سلعة 2(2)(ه) من 2020 قواعد IBA):
مقالة - سلعة 2 - الإستشارة في المسائل الاستدلالية
2. قد تتناول المشاورة بشأن قضايا الإثبات النطاق, توقيت وطريقة أخذ الأدلة, بما فيها, إلى الحد المطبق:
(أ) إعداد وتقديم بيانات الشهود وتقارير الخبراء;
(ب) أخذ الشهادة الشفوية في أي جلسة استماع;
(ج) المتطلبات, الإجراء والصيغة المطبقة على إنتاج المستندات;
(د) مستوى حماية السرية الذي يتعين توفيره للأدلة في التحكيم;
(ه) معالجة أي قضايا تتعلق بالأمن السيبراني وحماية البيانات;
(F) تعزيز الكفاءة, الاقتصاد والحفاظ على الموارد فيما يتعلق بأخذ الأدلة.
التحكيم الدولي, بسبب المشاركة المتكررة لأطراف متعددة والبيانات الحساسة, قد تكون عرضة للهجمات الإلكترونية. لقد حدث هذا, على سبيل المثال, في 2015, عندما تم اختراق الموقع الإلكتروني للمحكمة الدائمة للتحكيم أثناء تحكيم بين الصين والفلبين بشأن نزاع حدودي بحري حساس سياسيًا. يمكنك الرجوع إلى مناقشتنا حول موضوع الأمن السيبراني في التحكيم الدولي هنا.
في منطقة ما بعد اللائحة العامة لحماية البيانات, وبالنظر إلى أنظمة حماية البيانات المتنوعة الناشئة في جميع أنحاء العالم, حماية البيانات هي أيضا ذات صلة خاصة بالنسبة لمعظم الفاعلين الاقتصاديين المشاركين في التحكيم الدولي.
كما ينص التعليق على أن من بين الموارد التي قد تجدها الأطراف والهيئات القضائية مفيدة في النظر في هذه القضايا هي خارطة طريق ICCA-IBA لحماية البيانات في التحكيم الدولي و ال ICCA-NYC Bar-CPR Protocol بشأن الأمن السيبراني في التحكيم الدولي.
وثائق (مقالة - سلعة 3)
ال 2020 تعمل قواعد IBA على تبسيط عملية إنتاج المستندات على النحو التالي.
تمت إضافة جملة جديدة في نهاية المقال 3(5) الذي يوفر ذلك, إذا طلبت المحكمة ذلك, يجوز للأطراف الرد على اعتراضات إنتاج المستندات ("إذا طلبت هيئة التحكيم ذلك, وفي الوقت الذي أمرت بذلك, يجوز للطالب الرد على الاعتراض."), كما هو الحال في كثير من الأحيان في الممارسة العملية:
مقالة - سلعة 3 - وثائق
5. إذا كان لدى الطرف الذي يتم توجيه طلب الإنتاج إليه اعتراض على بعض أو كل المستندات المطلوبة, يجب أن يذكر الاعتراض كتابيًا إلى هيئة التحكيم والأطراف الأخرى في غضون الوقت الذي تأمر به هيئة التحكيم. يجب أن تكون أسباب هذا الاعتراض أيًا من تلك المنصوص عليها في المادة 9.2 أو 9.3, أو عدم استيفاء أي من متطلبات المادة 3.3. إذا طلبت هيئة التحكيم ذلك, وفي الوقت الذي أمرت بذلك, يجوز للطالب الرد على الاعتراض.
مقالة - سلعة 3(7) يوضح الآن (بالتخلص من عبارة "بالتشاور مع الأطراف") أنه ليست هناك حاجة لهيئة التحكيم للتشاور مع الأطراف عند النظر في "طلب إنتاج", وهو ما يعكس مرة أخرى ما يحدث عادة في الممارسة العملية:
مقالة - سلعة 3 - وثائق
7. يجوز لأي من الطرفين, خلال الوقت الذي أمرت به هيئة التحكيم, مطالبة هيئة التحكيم بالبت في الاعتراض. تقوم هيئة التحكيم بعد ذلك, بالتشاور مع الأطراف و في الوقت المناسب, النظر في طلب الإنتاج, الاعتراض وأي رد عليه.
ال 2020 كما أوضح فريق عمل المراجعة في بداية المادة 3(12) أن أحكام المادة 3(12) يتقدم "ما لم يتفق الطرفان على خلاف ذلك أو, في حالة عدم وجود مثل هذا الاتفاق, هيئة التحكيم تقرر خلاف ذلك". يوضح التعليق أن هذه "ظهر الحجز في 2010 قواعد إثبات IBA فقط في المادة 3.12(ب) وجزئيا في المادة 3.12(ج), لكن فرقة العمل خلصت إلى أنها تنطبق بشكل صحيح على الأربعة [الآن خمسة] الأقسام الفرعية للمادة 3.12."
بالإضافة إلى ذلك, مقالة - سلعة 3(12)(د) من 2010 قواعد IBA, بشرط "يجب تقديم ترجمات المستندات مع أصولها وتمييزها على أنها ترجمات باللغة الأصلية المحددة." ال 2020 تساعد قواعد IBA الآن في إجراء التمييز التالي: بموجب المادة المنقحة 3(12)(د) من 2020 قواعد IBA, المستندات التي هي "أنتجت استجابة لطلب إنتاج لا يلزم ترجمتها". بعد, مستندات "بلغة غير لغة التحكيم التي يتم تقديمها إلى هيئة التحكيم ، يجب أن تكون مصحوبة بترجمات مميزة بهذه الصفة" (مادة جديدة 3(12)(ه) من 2020 قواعد IBA):
مقالة - سلعة 3 - وثائق
12. فيما يتعلق بشكل تقديم أو إنتاج الوثائق, ما لم يتفق الطرفان على خلاف ذلك أو, في حالة عدم وجود مثل هذا الاتفاق, هيئة التحكيم تقرر خلاف ذلك:
(أ) يجب أن تتطابق نسخ المستندات مع الأصول و, بناء على طلب هيئة التحكيم, يجب تقديم أي أصل للمعاينة;
(ب) يجب تقديم المستندات التي يحتفظ بها الطرف في شكل إلكتروني أو إنتاجها بالشكل الأكثر ملاءمة أو اقتصاديًا بحيث يمكن استخدامه بشكل معقول من قبل المستلمين;
(ج) لا يُلزم الطرف بإنتاج نسخ متعددة من المستندات متطابقة بشكل أساسي;
(د) لا يلزم ترجمة المستندات التي سيتم إنتاجها استجابةً لطلب الإنتاج; و
(ه) يجب أن تكون المستندات بلغة غير لغة التحكيم التي يتم تقديمها إلى هيئة التحكيم مصحوبة بترجمات مميزة بهذه الصفة.
شهود الحقيقة (مقالة - سلعة 4)
مقالة - سلعة 4(6) من 2020 تم الآن تعديل قواعد IBA لتوضيح أن بيانات الشهود في الجولة الثانية قد تتناول "التطورات الواقعية الجديدة التي لم يكن بالإمكان معالجتها في بيان الشهود السابق", سواء تمت الإشارة إليه في عمليات الإرسال السابقة لطرف آخر أم لا:
مقالة - سلعة 4 - شهود الحقيقة
6. إذا تم تقديم إقرارات الشهود, يجوز لأي طرف, خلال الوقت الذي أمرت به هيئة التحكيم, يقدم إلى هيئة التحكيم وإلى الأطراف الأخرى بيانات الشهود المنقحة أو الإضافية, بما في ذلك أقوال من أشخاص لم يسبق تسميتهم كشهود, طالما أن أي من هذه المراجعات أو الإضافات تستجيب فقط لـ:
(أ) المسائل الواردة في بيانات الشهود الخاصة بطرف آخر, تقارير الخبراء أو الطلبات الأخرى التي لم يتم تقديمها مسبقًا في التحكيم; أو
(ب) التطورات الواقعية الجديدة التي لم يكن بالإمكان معالجتها في بيان الشهود السابق.
الخبراء المعينون من قبل الحزب (مقالة - سلعة 5)
وبالمثل, مقالة - سلعة 5(3) من 2020 قواعد IBA, يوضح الآن أن تقارير الخبراء في الجولة الثانية قد تلتقط "التطورات الجديدة التي لم يكن بالإمكان معالجتها في تقرير الخبراء السابق":
مقالة - سلعة 5 - الخبراء المعينون من قبل الحزب
3. إذا تم تقديم تقارير الخبراء, يجوز لأي طرف, خلال الوقت الذي أمرت به هيئة التحكيم, تقديم تقارير الخبراء المنقحة أو الإضافية إلى هيئة التحكيم وإلى الأطراف الأخرى, بما في ذلك التقارير أو البيانات من أشخاص لم يتم تحديدهم سابقًا على أنهم خبراء معينون من قبل الأطراف, طالما أن أي من هذه المراجعات أو الإضافات تستجيب فقط لـ:
(أ) المسائل الواردة في بيانات الشهود الخاصة بطرف آخر, تقارير الخبراء أو الطلبات الأخرى التي لم يتم تقديمها مسبقًا في التحكيم; أو
(ب) التطورات الجديدة التي لم يكن بالإمكان معالجتها في تقرير الخبراء السابق.
الخبراء المعينون من قبل المحكمة (مقالة - سلعة 6)
مقالة - سلعة 6(3) ال 2010 تقرأ قواعد IBA على النحو التالي:
مقالة - سلعة 6 - الخبراء المعينون من قبل المحكمة
3. مع مراعاة أحكام المادة 9.2, يجوز للخبير المعين من قبل المحكمة أن يطلب من أحد الأطراف تقديم أي معلومات أو إتاحة الوصول إلى أي مستندات, بضائع, عينات, منشأه, الات, الأنظمة, العمليات أو الموقع للتفتيش, بالقدر ذي الصلة بالقضية والمادة لنتائجها. يجب أن تكون سلطة الخبير المعين من قبل هيئة التحكيم لطلب مثل هذه المعلومات أو الوصول هي نفسها سلطة هيئة التحكيم.
في المادة المعدلة 6(3) من 2020 قواعد IBA, الجملة الثانية ("يجب أن تكون سلطة الخبير المعين من قبل هيئة التحكيم لطلب مثل هذه المعلومات أو الوصول هي نفسها سلطة هيئة التحكيم.") قد تم حذف.
وفقا للتعليق, لم يكن هناك "بحاجة إلى تحديد نطاق سلطة الخبير المعين من قبل المحكمة لطلب الوصول بما يتجاوز أحكام الجملة الأولى من المادة 6.3", التي تنص على أنه يجوز للخبير طلب معلومات "بالقدر ذي الصلة بالقضية والمادة لنتائجها."يوضح التعليق كذلك أن هذه الجملة"يمكن أن يساء تفسيرها على أنها تشير إلى أن الخبير المعين من قبل المحكمة سيكون له سلطة حل أي نزاع حول المعلومات أو الوصول, بما فيها, فمثلا, يدعي أن المعلومات كانت مميزة, والتي من شأنها أن تتعارض مع الجملة في المادة 6.3 التي تنص على هيئة التحكيم لحل مثل هذه النزاعات."
جلسات الاستماع عن بعد (مقالة - سلعة 8 & تعريفات)
الفقرة المُدرجة حديثًا 2 المادة 8 (جلسة الاستماع) من 2020 قواعد IBA, يقدم إمكانية عقد جلسات استماع افتراضية, الذي أصبح الوضع الطبيعي الجديد خلال جائحة كوفيد -19:
مقالة - سلعة 8 - جلسة استماع عن بعد
2. بناء على طلب أحد الأطراف أو من تلقاء نفسه, يجوز لهيئة التحكيم, بعد التشاور مع الأطراف, أن تأمر بإجراء جلسة الاستماع كجلسة استماع بعيدة. في هذا الحدث, تتشاور هيئة التحكيم مع الأطراف بهدف إنشاء بروتوكول جلسة استماع عن بعد لإجراء جلسة الاستماع عن بُعد بكفاءة., عادل و, إلى أقصى حد ممكن, دون انقطاع غير مقصود. قد يعالج البروتوكول:
(أ) التكنولوجيا التي سيتم استخدامها;
(ب) الاختبار المسبق للتكنولوجيا أو التدريب على استخدام التكنولوجيا;
(ج) النظر في أوقات البداية والنهاية, خاصه, المناطق الزمنية التي سيتواجد فيها المشاركون;
(د) كيف يمكن وضع المستندات أمام شاهد أو هيئة التحكيم; و
(ه) تدابير لضمان أن الشهود الذين يدلون بشهاداتهم الشفوية لا يتعرضون للتأثير أو التشتيت بشكل غير لائق.
وفقا لذلك, يضاف تعريف "جلسة الاستماع عن بُعد" أيضًا إلى قسم "التعريفات" الذي يسبق المقالات, الذي يقرأ على النحو التالي:
"جلسة استماع عن بعد" تعني جلسة استماع, للجلسة بأكملها أو أجزاء منها, أو فقط فيما يتعلق ببعض المشاركين, باستخدام المؤتمر الهاتفي, مؤتمر عبر الفيديو أو تقنية اتصال أخرى يشارك من خلالها أشخاص في أكثر من مكان واحد في وقت واحد.
قبول وتقييم الأدلة (مقالة - سلعة 9)
حكم مدرج حديثا في المادة 9(3) من 2020 تنص قواعد IBA على أن المحكمة "قد, بناء على طلب أحد الأطراف أو من تلقاء نفسه, استبعاد الأدلة التي تم الحصول عليها بشكل غير قانوني."يقدم التعليق مثالاً لتسجيل محادثة بدون إذن من المتورطين في بلد يكون فيه مثل هذا الفعل غير قانوني. مثل هذا التسجيل بموجب مادة جديدة 9(3) قد تعتبر صراحة غير مقبولة من قبل هيئة التحكيم.
يوضح التعليق أيضًا أن واضعي مسودة 2020 قواعد IBA "فكرت في التقاط الظروف المحددة التي يجب فيها استبعاد مثل هذه الأدلة ولكنها خلصت إلى أنه لا يوجد إجماع واضح حول هذه المسألة." بالفعل, التشريعات الوطنية بشأن مقبولية الأدلة التي تم الحصول عليها بطريقة غير مشروعة تختلف وكذلك أحكام هيئات التحكيم بشأن هذه المسألة, التي, كما هو موضح في التعليق, قد أخذت في الاعتبار معايير مختلفة, مثل "ما إذا كان الطرف الذي قدم الدليل متورطًا في عدم الشرعية, اعتبارات التناسب وما إذا كان الدليل ماديًا ونتيجة-حاسمة, ما إذا كانت الأدلة قد دخلت المجال العام من خلال "التسريبات" العامة, ووضوح وخطورة عدم الشرعية ".
***
شاملة, بينما لم تكن رائدة, ال 2020 تقدم قواعد IBA إضافات ترحيبية موجهة أساسًا نحو توفير قدر أكبر من الوضوح, مع الاعتراف بالممارسات والتطورات السائدة الأخيرة, مثل التحول من جلسات الاستماع المادية إلى جلسات الاستماع البعيدة, بسبب جائحة COVID-19, وكذلك الحاجة إلى مراعاة الأمن السيبراني وقضايا حماية البيانات التي قد تنشأ في التحكيم الدولي.