بنود شاملة في التحكيم الاستثماري

في التحكيم الاستثماري, يمكن أن يشكل البند الشامل ميزة للمستثمرين, حماية الاستثمارات من خلال وضع الالتزامات التي تعهدت بها الدولة المضيفة للاستثمار تحت "المظلة" الوقائية لمعاهدة دولية. بربط مخالفة القانون المحلي بانتهاك معاهدة الاستثمار الثنائي ("قليلا"), قد ترفع دعاوى العقد على وجه الخصوص إلى مستوى انتهاك التزام دولي. تحكيم الاستثمار الشرط الشامل

مبدأ البند الشامل في التحكيم الاستثماري

المبدأ العام هو اللامبالاة فيما يتعلق بتوصيف سلوك الدولة بموجب قانونها الداخلي لأغراض تأهيلها الدولي: "وصف فعل الدولة بأنه غير مشروع دوليًا أمر يحكمه القانون الدولي. لا يتأثر هذا الوصف بوصف نفس الفعل بأنه قانوني بموجب القانون الداخلي."[1]

قد يؤدي فك النظام القانوني الداخلي والنظام القانوني الدولي إلى أن الفعل القانوني بموجب النظام القانوني الداخلي يمكن اعتباره انتهاكًا للقانون الدولي. ومع ذلك, لا يعتبر الفعل غير المشروع بموجب النظام القانوني الداخلي انتهاكًا للقانون الدولي.[2] وفقا لذلك, وقد أرسى الفقه تمييزا بين مطالبات العقد و مطالبات المعاهدة.[3]

بدون إدراج بند مظلة وقائي في معاهدة استثمار ثنائية, لا يمكن عادةً اعتبار انتهاك التزام داخلي من قبل الدولة المضيفة انتهاكًا للمعاهدة. يظل انتهاكًا للقانون الداخلي ولكنه لا يشكل بالضرورة انتهاكًا لالتزام دولي. في معظم الحالات, يكرس قانون التحكيم مبدأ البند الشامل من خلال اعتبار انتهاك القانون الداخلي انتهاكًا دوليًا, على الرغم من أن مشاركة الدولة المضيفة تظل داخلية. بعبارات أخرى, ليس خرق التدخل الداخلي هو الذي يشكل الانتهاك الدولي, لكن الحقيقة الوحيدة المتمثلة في خرق الالتزام الدولي لمعاهدات الاستثمار الثنائية باحترام الارتباط.[4]

بالتالي, تعلن المحاكم عمومًا أنها مختصة بالنظر في القضايا بما في ذلك بند جامع في معاهدة الاستثمار الثنائية ذات الصلة بشأن الارتباطات الداخلية التي تدخل فيها الدولة المضيفة.[5] وتجدر الإشارة إلى أنه في كثير من الحالات التي يتضمن فيها العقد الرئيسي شرط تسوية نزاع يشمل ولايات قضائية أخرى, يُستخدم البند الشامل للحفاظ على اختصاص هيئة التحكيم في القضية.[6]

شروط تطبيق البند الشامل في التحكيم الاستثماري

انتهاك ارتباط تعاقدى

في كثير من الحالات, لا يحدد البند الشامل ما إذا كان ينطبق على الارتباطات التعاقدية التي تقوم بها الدولة المضيفة أم لا. في هذه الحالات, غالبًا ما تعتبر هيئات التحكيم أن البند الشامل ينطبق على الارتباطات التعاقدية. [7]

تتضمن بعض معاهدات الاستثمار الثنائية صراحة حماية الالتزامات التعاقدية للدولة المضيفة تجاه المستثمر. على سبيل المثال, يتم توضيح هذا الاحتمال في المادة 2 من الاتفاقية المبرمة بين جمهورية تشيلي وجمهورية النمسا بشأن التشجيع والحماية المتبادلين للاستثمار تسجيل الدخول 8 سبتمبر 1997:

(4) يلتزم كل طرف متعاقد بأي التزام تعاقدي قد يكون قد دخل فيه تجاه مستثمر من الطرف المتعاقد الآخر فيما يتعلق بالاستثمارات التي يوافق عليها في أراضيه.

انتهاك الالتزامات الأحادية للدولة

يمكن أيضًا صياغة البند الشامل بلغة واسعة. بعبارات أخرى, من الممكن أن تُدرج صراحة حتى التزامًا من جانب واحد تتخذه دولة مضيفة. يمكن أيضًا أن يشمل هذا البند الإجراءات التنظيمية أو التشريعية. بعض المحاكم [8] أكدوا أن هناك حاجة لشرطين رئيسيين:

يجب صياغة البند الشامل بلغة واسعة بحيث يمكن أن يشمل نطاقه الالتزامات من جانب واحد التي تعهدت بها الدولة المضيفة; و
وجود التزام حقيقي من جانب واحد تتخذه الدولة المضيفة لصالح المستثمر, يؤدي إلى قانون تشريعي أو تنظيمي.

الكيانات الحكومية المسؤولة بموجب البند الشامل

من المفترض أن يتم التعهد من قبل الدولة لأنها المدين بالالتزام الدولي. وبالتالي, من المهم تحديد الكيانات التي يمكنها إجراء ارتباطات بشأن المستثمر وإشراك الدولة المضيفة في نفس الوقت.

من الثابت في الممارسة العملية أن الالتزامات التي تقوم بها الكيانات المنبثقة من الدولة المضيفة تعتبر التزامات الدولة. ومع ذلك, الكيانات الأخرى التي تمتلك شخصية اعتبارية مستقلة تخضع للنقاش في العقيدة. إما أنه من غير المقبول إدراج الشركات ذات الشخصيات القانونية المستقلة,[9] أو تم التأكيد على أن الكيان الذي يعمل نيابة عن الدولة يعتبر مسؤولاً عن ارتباطاته.[10]

الجهات التي يمكن أن تستفيد من البند الشامل

يوجد جانبان رئيسيان. الأول وثيق الصلة ببند شامل يتضمن فقط مصطلح "استثمارات" دون مزيد من المواصفات. في هذه الحالة, نطاق التفسير واسع ويمكن أن يسمح لهيئة التحكيم بدمج المستثمرين الذين ليسوا طرفًا في العقد في نطاق حماية البند الشامل. على سبيل المثال, مقالة - سلعة 10 من وقعت سويسرا وقطر BIT 12 شهر نوفمبر 2001 ينص علي:

يجب على كل طرف متعاقد مراعاة أي التزام تعاقدي يكون قد تحمله فيما يتعلق بالاستثمارات في أراضيه من قبل مستثمري الطرف المتعاقد الآخر.

الجانب الثاني هو أن, إذا كان البند الشامل يتضمن مصطلح "مستثمرون" فقط, قد يتم تفسيره بشكل مقيد من قبل المحاكم. بعبارات أخرى, قد تتطلب المحاكم هوية مثالية بين الأطراف في الإجراء والخطبة المتخذة.[11]

استنتاج

بينما يستخف الكثيرون بقوة الشرط الشامل, ويفترض العديد من المستثمرين بشكل غير صحيح أن انتهاك القانون المحلي يشكل تلقائيًا انتهاكًا لالتزام دولي, يمكن أن تكون البنود الشاملة مفيدة للمستثمرين عندما تتحد الشروط الضرورية. قبل الدخول في علاقة تعاقدية مع الدولة, سيكون من الحكمة أيضًا أن ينظر المستثمر إلى BIT السارية من أجل تحديد ما إذا كانت تحتوي على شرط شامل.