След военните си действия в Украйна, Русия въведе силни икономически мерки в отговор на международните санкции, наложени от други държави. Това се отрази на притока на инвестиции, както и чуждестранни инвеститори, които искат да участват в арбитраж с Русия.
Доскоро, Русия представлява повече от 40% на притока на преки чуждестранни инвестиции в така наречените икономики в преход на Югоизточна Европа, Общността на независимите държави (ОНД), и Грузия[1]. в 2021, нетните преки чуждестранни инвестиции в Русия възлизат на USD 40.45 милиард.[2]
Руското правителство има, въпреки това, наложи много санкции и ограничения, между другото, изисквания за одобрение на транзакция, забраната за износ на чуждестранна валута, и неприлагане на правата върху интелектуалната собственост.[3] Тези разпоредби засягат дълбоко чуждестранните инвеститори от „неприятелски“ държави. Например, значителна промяна в закона предвижда, че притежателите на патенти, свързани с такива държави, ще получат 0% от действителните приходи от използването на техните изобретения, модели или дизайни, включително от производството и продажбата на стоки.[4]
В това отношение, На 5 Март 2022, Русия издаде списък на държавите, категоризирани като „недружелюбни“, а именно САЩ и Канада, повечето европейски страни – т.е., на 27 държави-членки на ЕС, плюс Албания, Андора, Исландия, Лихтенщайн, Монако, Черна гора, Норвегия, Сан Марино, Швейцария и Обединеното кралство (включително Джърси, Ангуила, Британските Вирджински острови и Гибралтар) – както и Австралия, Япония, Микронезия, Нова Зеландия, Сингапур, Южна Корея и Тайван.[5]
Тези мерки засягат голям брой лица и компании. следователно, инвеститорите, засегнати от тези мерки, могат да обмислят подаването на съдебни искове срещу Русия.
Как да предявите арбитражен иск срещу Русия
Няколко правни инструмента могат да предоставят основа за предявяване на искове срещу Русия чрез арбитраж между инвеститор и държава, между другото под Договор за енергийна харта (ECT) или един от двустранните инвестиционни договори (ДИД), или съществуващи договори с държавни субекти.
Ето защо енергийните компании могат да обмислят възможностите си съгласно Договора за енергийната харта, което има 53 подписали и договарящи страни. Русия е подписала, но не е ратифицирала ДЕО. Това означава, че докато Русия е заявила намерението си да спазва договора, то не е поело обвързващ ангажимент за това. въпреки това, ДЕО се прилага временно, и има случаи, при които инвеститори успешно са предявили искове срещу Русия по ДЕО. В тези случаи, арбитрите постановиха, че временното прилагане на ДЕО позволява арбитраж.
ДИД, сключени от Русия, защитават квалифицираните инвеститори и инвестиции срещу държавни действия като експроприация и несправедливо или дискриминационно третиране, включително чрез налагане на задължение за предоставяне на справедливо и равнопоставено третиране. Списък на десетките BITs, сключени от Русия е достъпна тук. Държавата, в която е базиран собственикът на инвестицията, трябва да има двустранен договор за защита на инвестициите, предвиждане на инвестиционен арбитраж с Русия.
Украйна и Русия, например, имат двустранен договор, предвиждащ арбитраж съгласно правилата на Стокхолмската търговска камара и арбитражните правила на UNCITRAL, който беше ратифициран в по-приятелски времена на 27 януари 2000.[6]
Преди започване на арбитраж, дадено предприятие трябва да реши със своя съветник дали е наличен арбитраж по инвестиционен договор, шансовете за успех на процедурата, и разходите за участие в дадено действие.
Трябва да се отбележи, че Русия подписа Международен център за уреждане на инвестиционни спорове (ICSID) Конвенция по 16 юни 1992. въпреки това, не е влязла в сила за Русия. следователно, по-голямата част от арбитражите срещу Русия са арбитражи на UNCITRAL, често се администрира от Постоянния арбитражен съд (PCA) в Хага, или арбитражите на Стокхолмската търговска камара.
Обикновено, задължително договаряне или т.нар период на охлаждане преди началото на арбитража (често шест месеца) изисква се, който след това може да продължи, например, с подаване на Молба за арбитраж и съставяне на арбитражен съд.[7]
Изпълнение на арбитражни решения срещу Русия
Най-голямото предизвикателство при предявяването на искове срещу Русия със сигурност е изпълнението на произтичащото от това решение. Русия е развила практика на оспорване на награди и не желае да ги изпълнява доброволно, което означава, че може да се наложи инвеститорите да изпълнят награди в трета държава, в която Русия има активи.[8]
Например, в Hulley Enterprises Ltd. (Кипър) V. Руска федерация, Yukos Universal Ltd. (Остров Ман) V. Руска федерация и Veteran Petroleum Ltd. (Кипър) V. Руска федерация, на ищците са присъдени над щ.д 50 милиарда обезщетения на 18 Юли 2014, след като похарчите приблизително USD 60 милиона съдебни разноски. Не е ясно дали някаква компенсация е била успешно възстановена до момента, но изглежда ясно, че разходите по арбитража не са възстановени.
Ако искът е успешен, наградата може да бъде изпълнена в един от 172 държави-членки на Нюйоркската конвенция за признаване и изпълнение на чуждестранни арбитражни решения (1958). въпреки това, изпълнението на арбитражни решения срещу държавни суверени може да бъде предизвикателство поради принципа на суверенния имунитет, което не позволява изземването на повечето държавни активи.
Много държави решиха да замразят резервите на Руската централна банка поради конфликта в Украйна. въпреки това, това не прави автоматично възможно конфискуването и допълнителното изплащане на тези активи за изплащане на обезщетение, тъй като възниква въпросът за държавния имунитет. Понастоящем, някои държави са решили да поискат специално законодателство, лишаване на Руската федерация от нейния имунитет и разрешаване на конфискация на руски активи (например, законопроектът на Обединеното кралство за изземване на руски държавни активи и подкрепа за Украйна[9] и законопроекта на САЩ, озаглавен Закон за изземване на активи за възстановяване на Украйна[10]). Това не означава, че такива средства могат лесно да бъдат осигурени от длъжници по арбитражни решения, въпреки това, дори тези закони да бъдат приети.
Дори и при разрешаване на спор, все още могат да се срещнат значителни практически проблеми. Няколко страни въведоха мерки, забраняващи предоставянето на финансови услуги на определени руски банки, като изключиха връзката на тези банки със SWIFT. Руското правителство също забрани всички руски жители, в опит да подкрепи рублата, от износ на чуждестранна валута и парични инструменти в размер над равностойността на USD 10,000. накрая, и във всеки случай, предвид сложните и непрекъснато развиващи се санкции, свързани с Русия, банките може да предпочетат да се въздържат от извършване или улесняване на каквито и да е транзакции с руски контрагенти. Те могат да изберат да не боравят с никакви средства, които са свързани с Русия, дори ако не е замесено санкционирано лице или организация.[11]
В заключение, несигурният геополитически пейзаж и реакцията на Русия на международните санкции създадоха предизвикателна среда за чуждестранните инвеститори, въздействие върху преките чуждестранни инвестиции и поражда загриженост за прилагането на правата върху интелектуалната собственост. Въпреки че правни инструменти като Договора за енергийната харта и двустранните инвестиционни договори могат да улеснят арбитражните искове срещу Русия, реалността на изпълнението на арбитражни решения е значително препятствие. Следователно, инвеститорите трябва да вземат предвид рисковете, разходи, и потенциални награди от арбитраж срещу Русия, търсят правен съветник за оценка на осъществимостта на техните претенции. Тази ситуация подчертава сложността на международния арбитраж на фона на нестабилна глобална политика, подчертавайки както значението му за разрешаване на спорове, така и присъщите предизвикателства при прилагането му.
[1] Конференция на ООН за търговия и развитие, Доклад за световните инвестиции, 2021 (наличен в: HTTPS://unctad.org/system/files/official-document/wir2021_en.pdf).
[2] Световната банка, Преки чуждестранни инвестиции, нетни постъпления (BoP, текущи щатски долари) – Руска федерация (наличен в: https://data.worldbank.org/indicator/BX.KLT.DINV.CD.WD?locations=RU&most_recent_value_desc=false).
[3] Указ №. 299 на правителството на Руската федерация, “Относно измененията на клаузата 2 от Методиката за определяне на размера на обезщетението, изплащано на патентопритежател при вземане на решение за използване на изобретение, Полезен модел или промишлен дизайн без негово съгласие, и реда за изплащането му” датирано 6 Март 2022.
[4] Лексология, Между чука и наковалнята: Искове срещу Русия в арбитражния договор за инвестиции – Част II от II, 2022.
[5] Руското правителство одобри списък с неприятелски държави и територии, ТАСС, 7 Март 2022 (наличен в: https://tass.com/politics/1418197).
[6] Руска федерация-Украйна BIT (1998).
[7] Лексология, Между чука и наковалнята: Искове срещу Русия в арбитражния договор за инвестиции – Част II от II, 2022.
[8] Лексология, Потенциални искове за обезщетение срещу Русия след нейното нахлуване в Украйна Част II : Искове, свързани с вътрешните мерки на Русия срещу чуждестранни инвеститори, 2023.
[9] Законопроект за изземване на руски държавни активи и подкрепа за Украйна, 2023.
[10] Конфискуване на активи за Закон за възстановяване на Украйна, 2022.
[11] С. Хартог, Предизвикателства, пред които са изправени арбитражните институции на фона на нови вълни от санкции срещу Русия, 2022.