Консервативни и временни мерки (понякога се нарича временни мерки) представляват важен инструмент в международния арбитраж, предназначен да защитава интересите на страните, докато чакат разрешаването на спора им чрез окончателно решение. Тези мерки често могат да изглеждат съществени“[о]крило на интервала от време между началото на арбитража, изслушването по същество и окончателното решение [по време на кое] могат да настъпят събития, които причиняват непоправима и некомпенсирана вреда на страна, доказателствата могат да изчезнат, или страна може да се опита да постави активи извън обсега."[1]
В арбитраж на МНС, обезпечителни и временни мерки могат да бъдат постановени от арбитражния съд съгласно чл 28(1) от 2021 Правила за арбитраж на ICC, който гласи следното:
Арбитражният съд може да се произнесе по всяко искане за обезпечителни и временни мерки "веднага след като файлът е предаден към него” от секретариата на ICC. Преди предаването на преписката на арбитражния съд, искане за обезпечителни и временни мерки може да бъде подадено до компетентните национални съдилища и органи, както е посочено в чл 28(2) от 2021 Правила за арбитраж на ICC, което трябва да бъде "нотифицира незабавно секретариата". Такова искане трябва, въпреки това, "не се счита за нарушение или отказ от арбитражното споразумение и не засяга съответните правомощия, запазени за арбитражния съд.” Страните могат също така да привлекат спешен арбитър съгласно чл 29 от 2021 Правила за арбитраж на ICC.
Видове консервативни и временни мерки в арбитража на ICC
статия 28(1) от 2021 Правила за арбитраж на ICC не уточнява конкретна категория консервативни и временни мерки, които арбитражният съд може да разпореди. Оставя въпроса на преценката на арбитражния съд, просто заявявайки, че арбитражният съд може да разпореди „всяка временна или консервативна мярка, която счита за подходяща."
На практика, както е посочено в Ръководство на Секретариата за Арбитраж на МНС, страните обикновено търсят следните обезпечителни и временни мерки:[2]
- Мерки за защита на статуквото в очакване на разрешаването на спора;
- Мерки за запазване на доказателства;
- Сигурност за разходите;
- Мерки за осигуряване на изпълнението на решението чрез запазване на активи, които вероятно ще бъдат необходими за изпълнение на последващо решение; и
- Нареждания за междинно плащане.
Изисквания за молби за консервативни и временни мерки, които да бъдат предоставени в арбитража на ICC
статия 28(1) от 2021 Правила за арбитраж на ICC не посочва никакви специални изисквания, необходими за постановяване на обезпечителни и временни мерки. Отново, той оставя този въпрос на преценката на арбитражния съд.
Ръководство на Секретариата за Арбитраж на МНС посочва, че арбитражните съдилища обикновено се позовават на следните основни изисквания:
- Заплаха от непоправима вреда, която „няма алтернативна форма на облекчение, дали парична или друга, може да се ремонтира адекватно" (трябва да се отбележи, че това създава голямо препятствие, тъй като паричното облекчение може адекватно да поправи много щети);[3]
- На пръв поглед компетентност по съществото на иска, за който се отнася искането за консервативни и временни мерки;[4]
- В някои случаи, спорно дело по същество.[5]
Арбитражните съдилища могат също така да вземат предвид разпоредбите на арбитражния закон на мястото на арбитража. Въпреки няколкото изключения,[6] много национални арбитражни закони се основават на UNCITRAL Примерен закон за международен търговски арбитраж чийто член 17A определя следните изисквания, на които трябва да отговаря всяко искане за временни мерки:
Страната, поискала временна мярка по чл 17(2)(а), (б) и (° С) удовлетворява арбитражния съд това:
(а) Времето, което не може да бъде поправено по подходящ начин чрез присъждане на щети, може да доведе до отказ на мярката, и такава вреда значително надвишава вредата, която може да нанесе на страната, срещу която е насочена мярката, ако мярката бъде предоставена; и
(б) Съществува разумна възможност молещата страна да успее по същество на иска. Решението за тази възможност не засяга преценката на арбитражния съд при вземането на последващо решение.
Съответствие с решения относно консервативни и временни мерки в арбитража на ICC
Съгласно чл 28(1) от 2021 Правила за арбитраж на ICC, решенията за консервативни и временни мерки могат да бъдат под формата на заповед или решение, които са задължителни за страните в съответствие с чл 22(5)[7] и 35(6).[8] Такова спазване обикновено е доброволно.[9]
В случай на несъответствие, въпреки това, както е отбелязано в Ръководство на Секретариата за Арбитраж на МНС, въпреки че арбитражните съдилища нямат принудителни правомощия, подобни на държавните съдилища, за да изпълняват заповеди и решения, те "имат силна сила на убеждаване: страните ще бъдат по-склонни да изпълнят заповед, отколкото да рискуват да раздразнят или отчуждят арбитражен съд чрез неспазване. Дали арбитражните съдилища могат да налагат санкции за неспазване обикновено зависи от съответното приложимо право."[10]
[1] Дж. дребна риба, С. Грийнбърг и Ф. Маца, Ръководство на Секретариата за Арбитраж на МНС, 2012, за. 3-1032.
[2] Дж. дребна риба, С. Грийнбърг и Ф. Маца, Ръководство на Секретариата за Арбитраж на МНС, 2012, за. 3-1037.
[3] Дж. дребна риба, С. Грийнбърг и Ф. Маца, Ръководство на Секретариата за Арбитраж на МНС, 2012, за. 3-1037.
[4] Дж. дребна риба, С. Грийнбърг и Ф. Маца, Ръководство на Секретариата за Арбитраж на МНС, 2012, за. 3-1039.
[5] Дж. дребна риба, С. Грийнбърг и Ф. Маца, Ръководство на Секретариата за Арбитраж на МНС, 2012, за. 3-1037.
[6] виждам, e.g., Международен арбитраж в Чешката република (Чехия), Закон за ацериса, 7 Септември 2022.
[7] 2021 Правила за арбитраж на ICC, статия 22(5): "Страните се задължават да спазват всяко разпореждане на арбитражния съд."
[8] 2021 Правила за арбитраж на ICC, статия 35(6): "Всяка награда е задължителна за страните. Чрез предаване на спора на арбитраж съгласно Правилата, страните се задължават да извършат всяка отпускане без забавяне и се счита, че са се отказали от правото си на всяка форма на прибягване, доколкото такъв отказ може валидно да бъде направен."
[9] Дж. дребна риба, С. Грийнбърг и Ф. Маца, Ръководство на Секретариата за Арбитраж на МНС, 2012, за. 3-1044.
[10] Дж. дребна риба, С. Грийнбърг и Ф. Маца, Ръководство на Секретариата за Арбитраж на МНС, 2012, за. 3-1044.