Разпространението на COVID-19, известен още като коронавирус, която беше обявена за глобална пандемия от Световната здравна организация на 11 Март 2020, е имал значително, в някои случаи пагубно, влияние върху почти всички области на бизнеса в световен мащаб. Строителната индустрия не прави изключение. С редица държави обявиха извънредно положение за борба с пандемията, затваряне на техните граници и налагане на ограничения за пътуване, естествено са засегнати строителните дейности на място - от недостиг на материали поради прекъсвания на веригите за доставка на проекти, недостиг на работна сила и работна ръка, забрани за събиране на групи хора (в някои случаи на повече от двама души) да се, в определени страни, пълното спиране на всички строителни дейности.
Наложените ограничения оказаха значително влияние върху всички страни, участващи в строителни проекти, да не говорим за тежки финансови последици. Предлаганите по закон средства за защита на страните по договор за строителство, за да защитят правата си и смекчат загубите си при тези крайно необичайни обстоятелства, зависят от условията на съответните им договори, но и по въпросното уреждащо право.
Удължаването на времето и претенциите за време и пари са неизбежни. Какво е важно, от гледна точка на изпълнителя, е внимателно да анализирате договорните средства за защита и да предприемете навременни стъпки за смекчаване на загубите и защита на законните интереси. Навременното издаване на процедурни известия е първата и най-важна стъпка за изпълнителите да си осигурят право на допълнително време или да претендират за загуби и разходи или, в най-лошия сценарий, да прекрати законно строителството и / или да прекрати договорите за строителство.
Искове за удължаване на времето и допълнителни разходи / загуби и разходи поради пандемията
Първият, Непосредствено очевидното въздействие на COVID-19 върху строителните проекти е забавянето и прекъсването на дейностите по проекта, което неизбежно ще доведе до изпълнители’ искове за допълнително време и разходи. За да се гарантира правото им на удължаване на понесените времеви и / или загуби, изпълнителите трябва да се уверят, че своевременно подават заявките си за удължаване на срока, спазване на процедурните изисквания, изброени в съответните им договори. В една от най-използваните форми на договор в световен мащаб, договорите на FIDIC, които използваме като пример, глобалната пандемия може да доведе до удължаване на времето или разходите за прекъсване съгласно подклаузите 8.4 и 8.5 от Червената книга на FIDIC 1999,[1] които предвиждат изпълнителите’ право на удължаване на времето при следните обстоятелства:
8.4 Удължаване на времето за приключване
Изпълнителят има право при спазване на подклауза 20.1 [Претенции на изпълнителя] до удължаване на времето за завършване, ако и до степента, в която е завършено за целите на подклауза 10.1 [Поемане на произведения и раздели] е или ще бъде забавено по някоя от следните причини:
(а) вариант (освен ако не е договорена корекция на времето за завършване съгласно подклауза 13.3 [Процедура за промяна]) или друга съществена промяна в количеството на предмет на работа, включен в Договора,
(б) причина за забавяне, даваща право на удължаване на времето съгласно подклауза на настоящите условия,
(° С) изключително неблагоприятни климатични условия,
(д) Непредвиден недостиг в наличността на персонал или стоки, причинени от епидемия или държавни действия, или
(д) всяко забавяне, пречка или превенция, причинена или дължима на Работодателя, персоналът на работодателя, или други изпълнители на Работодателя на Сайта.
Ако Изпълнителят счита, че има право на удължаване на срока за завършване, Изпълнителят уведомява Инженера в съответствие с Подклауза 20.1 [Претенции на изпълнителя]. При определяне на всяко удължаване на времето по подклауза 20.1, Инженерът преразглежда предишни определения и може да увеличи, но не намалява общото удължаване на времето.
За договори въз основа на Червената книга на FIDIC (1999), изпълнителите могат да цитират “непредвидим недостиг на наличен персонал или стоки, причинени от епидемията или правителствените действия” като едно от основанията за удължаване на срока за завършване. Естествено, тази клауза може да бъде повдигната само ако дефицитът на персонал или стоки действително е повлиян от пандемията COVID-19. още, изпълнителите могат също да се позовават на подклауза 8.5 от Червената книга на FIDIC (1999), което предвижда, че в случай на забавяне, причинено от органите, които бяха непредвидими, изпълнителят може да предяви иск за удължаване на срока за завършване.[2] Във всеки случай, основанието за удължаване на времето, с което изпълнителят трябва да се позове в крайна сметка зависи от точните държавни мерки и въздействието, което те действително оказват върху строителните дейности.
Важно е да се има предвид, че исканията за удължаване на срока не предоставят автоматично на изпълнителите правото да искат загуби и разходи, причинени от забавяне и / или прекъсване. Правото на искане на допълнителни разходи / загуби и разходи трябва да бъде изрично предвидено, или в договора, или в действащото законодателство. нормално, това ще изисква изпълнителят да подаде искане за “Вариации” и / или “Value Engineering” за промяна на произведенията, позовавайки се на промяна в произведенията поради “непредвидени обстоятелства“. Подточка 13.7 от Червената книга на FIDIC (1999), например, предвижда корекция на цената при ограничени обстоятелства в случай на увеличение на работната сила, стоки и други ресурси. Под-клаузи 13.1 да се 13.3 от Червената книга на FIDIC (1999) допълнително избройте процедурите за вариации и стойностен инженеринг, което също може да породи права за време и разходи. Друг начин за предявяване на иска за допълнителни разходи / загуби и разходи може да бъде позоваване на a “промяна в закона“, ако това е предвидено в договора. Например, Подточка 13.6 на Изумрудената книга FIDIC 2017[3] и подклауза 13.6 от сребърната книга на FIDIC 2017[4] и двете предвиждат, че ако изпълнител претърпи забавяне и понесе допълнителни разходи в резултат на всяка промяна в закона, може да предяви иск за допълнителни разходи съгласно подклауза 20.2.
Още веднъж, правото да поиска допълнително време и / или пари, които изпълнителят трябва да използва във всеки конкретен случай, зависи преди всичко от въздействието, което COVID-19, и наложени от държавата мерки, всъщност имаше въпросния строителен проект.
Спиране и прекратяване поради пандемията – Форсмажор Клаузи
Друг, може би дори по-значимо, последица от глобалната пандемия, причинена от COVID-19, е, че някои изпълнители са или ще бъдат принудени да преустановят работата изцяло или, в най-лошия сценарий, да прекрати договорите си. Това обикновено може да се направи, като се разчита на непреодолима сила провизии, ако такива разпоредби са предвидени в съответния договор или съгласно действащото законодателство. По-рано сме докладвали за непреодолима сила (COVID 19, Форсмажор и арбитраж), анализ на въздействието на COVID-19 върху международния арбитраж. Отправната точка на всяка дискусия, въпреки това, винаги трябва да бъдат разпоредбите на договора и как, и ако, договорът определя какво представлява a “непреодолима сила” събитие. Обикновено, непреодолима сила събитията са свързани със събития, които са извън партиите’ разумен контрол, възпрепятстване на страна да изпълнява договорните си задължения. Под червената книга на FIDIC (1999), например, непреодолима сила се дефинира в подклауза 19.1 като „Изключително събитие или обстоятелство":
(а) което е извън контрола на една страна,
(б) които тази страна не би могла разумно да осигури, преди да сключи договора.
(° С) който, възникнали, такава страна не би могла разумно да избегне или преодолее, и
(д) което не се дължи по същество на другата страна.
Форсмажорът може да включва, но не се ограничава до, изключителни събития или обстоятелства от вида, изброени по-долу, стига условията (а) да се (д) по-горе са удовлетворени:
(аз) война, военни действия (дали войната да бъде обявена или не), инвазия, акт на чужд врагове.
(II) бунт, тероризъм, революция, въстание. военна или узурпирана власт, или гражданска война,
(III) бунт, вълнение, смущение, стачка или блокиране от лица, различни от персонала на Изпълнителя и други служители на Изпълнителя и подизпълнителите.
(IV) боеприпаси на война, взривни материали, йонизиращо лъчение или замърсяване чрез радиоактивност, с изключение на това, което може да се дължи на използването на такива боеприпаси от страна на Изпълнителя, експлозиви. радиация или радиоактивност, и
(V) природни катастрофи като земетресение, ураган, тайфун или вулканична дейност.
Въпреки че епидемиите (или пандемии) не са изрично посочени в подклауза 19.1 от Червената книга на FIDIC (1999), този списък не е изчерпателен. Глобалната пандемия, причинена от COVID-19, попада в дефиницията на „Изключително събитие„Извън разумния контрол на страните и по този начин вероятно ще се счита за a непреодолима сила събитие, право на страната, която се позовава, да спре изпълнението на договорните си задължения.
Основната последица от позоваването непреодолима сила е, че изпълнителят има право да спре изпълнението на договорните си задължения за срока на непреодолима сила събитие. Важно е, въпреки това, че изпълнителят своевременно уведомява за непреодолима сила събитие за Работодателя, в момента, в който стана ясно, или е трябвало да узнаят, на съответното събитие, съставляващо непреодолима сила, тъй като това обикновено е едно от изискванията при повечето договори за строителство. Това също е изрично предвидено в подклауза 19.2 от Червената книга на FIDIC (1999), което предвижда известие отвътре 14 дни на осъзнаване на непреодолима сила събитие:
19.2 Известие за Форсмажор
Ако една страна е или ще бъде възпрепятствана да изпълнява някое от задълженията си по Договора от форсмажор, след това тя уведомява другата страна за събитието или обстоятелствата, формиращи непреодолима сила, и уточнява задълженията, чието изпълнение е или ще бъде предотвратено. Уведомлението се изпраща в рамките на 14 дни след като партията разбра, или е трябвало да узнаят, на съответното събитие или обстоятелство, представляващо непреодолима сила.
Страната трябва, като е уведомил, да бъде извинено да изпълнява такива задължения толкова дълго, колкото такъв форс-мажор пречи да ги изпълнява.
Други възможни последици от a непреодолима сила събитие (ако е предвидено в договора или съгласно действащото законодателство) са това, ако, поради непреодолима сила събитие, изпълнителят претърпя забавяне и / или понесе допълнителни разходи, може да поиска удължаване на времето, както е изрично предвидено в подклауза 19.4 от Червената книга на FIDIC (1999):
19.4 Последствия от непреодолима сила
Ако Изпълнителят е възпрепятстван да изпълнява някое от задълженията си по Договора от непреодолима сила, за което е изпратено предизвестие по подклауза 19.2 [Известие за непреодолима сила], и търпи закъснение и / или поема разходите поради такава форсмажорна сила, изпълнителят има право при спазване на подклауза 20.1 [Претенции на изпълнителя] да се:
(а) удължаване на времето за всяко такова забавяне. ако завършването е или ще бъде забавено. по подклауза 8.4 [Удължаване на времето за приключване], и
(б) ако събитието или обстоятелството са от типа, описан в подпараграфи (аз) да се (IV) от подклауза 19.1 [Определение за непреодолима сила] и, в случая на алинеи (II) да се (IV), възниква в Страната, плащане на всякакви такива разходи.
Следователно, дали изпълнителят ще има право да се позове непреодолима сила Зависи, в първия пример, относно изричните разпоредби на договора. Ако няма разпоредби относно непреодолима сила са включени в договора, изпълнителят трябва да се позове на правилата, тъй като в много граждански правни юрисдикции, например по френското законодателство, непреодолима сила съществува по закон, както беше съобщено по-рано (COVID 19, Форсмажор и арбитраж), като има предвид, че в общите юрисдикции, договорът трябва да има изричен непреодолима сила клауза (въпреки че доктрината на разочарованието може да бъде използвана, ако договорът стане физически или търговски невъзможно да бъде изпълнен).
накрая, изпълнителите трябва да имат предвид, че последиците от a непреодолима сила клаузата може да варира, значително, между различни договори и различни юрисдикции. В някои случаи, такива клаузи могат да позволят на дадена страна да спре изпълнението на задълженията си и / или да поиска удължаване на срока; в други случаи, те могат да предоставят право да преустановят работата или дори да прекратят договора, трябва ли това да стане неизбежно. Дали прекратяването на договора въз основа на а непреодолима сила събитието ще бъде законно зависи, още веднъж, относно разпоредбите за прекратяване в договора, но и за разпоредбите на управляващия закон.
Червена книга FIDIC (1999), Подточка 8.11, които сме използвали като пример, предвижда, че всяка от страните може да прекрати договора, ако „Изключително събитие“Причинява забавяне на 84 непрекъснати дни. Подобно средство за защита се предоставя в подклауза 19.6 от Червената книга на FIDIC (1999) също, което предвижда, че ако изпълнението на почти всички незавършени работи се предотвратява за непрекъснат период от 84 дни по причина на непреодолима сила, или многократни периоди, които общо над 140 дни поради същото уведомление непреодолима сила, всяка от страните може да направи известие за прекратяване. Подобни разпоредби обикновено са включени в повечето международни договори за строителство. Още веднъж, важно е, наистина жизненоважно, за изпълнителите да се уверят, че всички процедурни изисквания са спазени и известията са своевременно връчени, особено, и най-важното, че известието за прекратяване е връчено в пълно съответствие с процедурите, предвидени в съответния договор и уредба.
[1] Условия на договор за строителство на строително-инженерни работи, проектирани от работодателя, публикувана от Международната федерация на инженерите за консултации (FIDIC)(Първо издание, 1999)(на “Червена книга”), Подточка 8.4.
[2] Червена книга FIDIC 1999, Подточка 8.5.
[3] Условия на договор за подземни работи, проектирани от Изпълнителя съгласно референтния проект от Работодателя и Геотехническия базов отчет, публикуван от FIDIC (на “Изумрудена книга”) (Първо издание, 2017), Подточка 13.6.
[4] Условия на договора за EPC проекти „до ключ“, публикувани от FIDIC (на “Сребърна книга”)(Второ издание, 2017), Подточка 13.6.