Международен строителен арбитраж в Близкия изток

Строителната индустрия е водещ икономически сектор в Близкия изток, където всяка година започват голям брой инфраструктурни проекти на стойност милиарди долари. Строителните спорове са неизбежни поради активност в строителната индустрия и арбитражът е предпочитаният механизъм за разрешаване на спорове за такива спорове, особено за чуждестранни партии.

Споровете в строителството обикновено са сложни и фактически интензивни, изискващи технически познания и опит в областта. обикновено, както навсякъде по света, строителни спорове възникват с течение на времето, плащане, обхват на работа или проблеми с качеството.[1] В тях често участват множество страни и различни заинтересовани страни. С изградени големи инфраструктурни проекти и включени значими глобални играчи, които често разчитат на местни изпълнители, Близкият изток не прави изключение при използването на международен арбитраж за разрешаване на спорове. Що се отнася до международния арбитраж, терминът „международен”Придобива пълния си смисъл, тъй като арбитражът в Близкия изток обикновено е интересно взаимодействие между местните закони (обикновено се предпочита от местния работодател и местни изпълнители), чужди закони, често английско право (обикновено се предпочита от чуждестранни страни), различни процесуални правила и закон на седалището на арбитраж, често законът на големите международни арбитражни центрове като Лондон, Париж, Сингапур или Хонконг, които остават предпочитани места, избрани от чуждестранни страни, за да се сведе до минимум потенциалната намеса на вътрешния съд.

В частния сектор, страните обикновено са свободни да изберат какъвто и да е материален закон, който да управлява техния договор и да договарят всички негови аспекти. В обществените трудови договори, въпреки това, съществуват определени изключения, като, например, в Саудитска Арабия, където във всички договори за обществени поръчки държавните клиенти трябва да използват стандартната форма на договори на правителството на Саудитска Арабия.

Тенденция в Близкия изток, забележима през последното десетилетие, е, че страните работят по модернизиране на своите арбитражни закони, за да се придържат към международните стандарти. Това е последвано от откриването на значителен брой местни и регионални арбитражни центрове, които успяха да привлекат значителен брой случаи през последните няколко години.

Общи правни принципи в строителните договори в Близкия изток

Всяка държава в Близкия изток има своя собствена правна система; въпреки това, съществуват някои общи черти.[2] Всички правни системи са поне частично повлияни от ислямското шериатско право. Ислямският шариат е законът на ислямската религия, който произлиза от Свещения Коран и Сунната, традициите и практиките на ислямския пророк Мохамед. Ислямският шариат има особено влияние в Саудитска Арабия, родното място на исляма, където ислямското шериатско право присъства силно във всеки аспект на обществото и представлява основният източник на закон (Основен закон за управление, статия 1). Ислямският шариат също е ръководен принцип, въплътен в конституциите на други страни в Близкия изток, например, в ОАЕ (Конституция на ОАЕ, статия 7), Бахрейн (Конституция на Бахрейн, статия 2), Кувейт (Конституция на Кувейт, статия 2), Катар (Конституция на Катар, статия 1) и Оман (Конституция на Оман, статия 2).

освен това, правните системи на гражданските държави в Близкия изток, като ОАЕ, Бахрейн, Кувейт, Оман и Катар, са силно повлияни от египетското гражданско право, което беше, на свой ред, по образец на Френския граждански кодекс.[3] Следователно, определени общи принципи, които се отнасят до строителни договори и често възникват при строителни спорове, са общи за всички държави по гражданско право в Близкия изток. Тези общи принципи включват:

• Принципът на добросъвестността;[4]
• Имплицитни условия;[5]
• Злоупотреба с права;[6]
• Ликвидирани щети;[7]
• Изключителни обстоятелства (липса на предвидливост);[8]
• Форсмажор;[9]
• Договорна отговорност;[10]
• Десетилетна отговорност;[11]

The Role of FIDIC Contracts in the Middle East

FIDIC (“Международна федерация на инженерите-консултанти”) формите на договора се използват в Близкия изток от 70-те години на миналия век, най-често формата на договора от Червената книга на FIDIC. В исторически план, Условията на договорите за FIDIC са включени както в публичния, така и в частния сектор в държавите от Персийския залив. Например, Абу Даби прие FIDIC като стандартен формуляр за всички държавни договори. Широкото използване на договорите на FIDIC е особено важно, като се има предвид, че повечето страни в Близкия изток нямат специфичен набор от закони, приложими за строителни и инженерни проекти, което прави тълкуването и прилагането на общите принципи на закона още по-значими.

Има, въпреки това, парадокс, присъщ на широкото използване на договорите на FIDIC в Близкия изток, като се има предвид, че условията на договорите за FIDIC са изготвени въз основа на английските и общите правни принципи, като има предвид, че повечето страни в Близкия изток се основават на гражданското законодателство и ислямския шариат. Това, естествено, води до известно напрежение между условията на договорите, основани на FIDIC, и някои общи принципи, залегнали в местните закони в Близкия изток, изискващи някои адаптации към стандартните форми на FIDIC, както често отбелязват практикуващи с опит в Близкия изток.

Арбитражни закони на страните от Близкия изток

Почти всички страни в Близкия изток, с изключение на Кувейт, са приели съвременни арбитражни закони, базирани на UNCITRAL Моделен закон:

• Обединени арабски емирства (ОАЕ) - Федерален закон №. 6/2018 относно арбитража (виждам Закон за арбитража в ОАЕ);
• Саудитска Арабия - Кралски указ № Саудитска Арабия. M34 / 1433 Арбитражен закон от 2012 (виждам Арбитраж в Саудитска Арабия), и е Приети Правилници за прилагане 22 Може 2017;
• Бахрейн - Закон № Бахрейн. 9/2015 относно издаването на Закона за арбитража, (виждам Арбитраж в Бахрейн)
• Финансов център на Катар (QFC) - Правила за арбитраж на QFC 2005;
• Дубайски международен финансов център (DIFC) - Закон № DIFC. 1/2008 Закон за арбитража на DIFC;
• Глобален пазар в Абу Даби (ADGM) - Регламент за арбитраж на ADGM 2015;
• Катар – Закон за Катар 2 на 2017;
• Оман - указ за султанския оман №. 47/1997 относно обнародването на Арбитражния закон по граждански и търговски спорове (виждам Арбитраж в Оман).

Кувейт е изключение, тъй като арбитражът в Кувейт все още се управлява от Закон за указ на Кувейт №. 38/1980, което не съответства на Типовия закон на UNCITRAL или международните стандарти и със сигурност призовава за реформа.

Арбитражни институции и процедурни правила

В страните от Близкия изток, страните са свободни да избират всяка арбитражна институция или процесуални правила, които желаят, или да изберат за арбитраж. Обикновено, международните страни избират големи международни арбитражни центрове, като Лондонския международен арбитражен съд ("LCIA") или Международната търговска камара ("ICC"). Международният арбитражен център в Дубай („DIAC“), разположен в DIFC, също е популярен (виждам Правила за арбитраж на DIAC). Друг забележителен център в региона с нарастващ брой дела е Арбитражен център DIFC-LCIA, установен през 2008, с цел насърчаване и администриране на ефективно, ефективен и гъвкав арбитраж и други процедури за АРС за страни, които правят бизнес в Близкия изток. Друго забележително развитие беше откриването на Представителството на ICC в Абу Даби през 2017 разположен на глобалния пазар в Абу Даби (ADGM), първият офис на ICC в Близкия изток. През януари 2021, Международният арбитражен съд на ICC също отвори своя 5^тата деловодство в Абу Даби, чиито операции трябва да започнат през април тази година,[12] още едно добре дошло развитие, което трябва да помогне за утвърждаването на Абу Даби като международен арбитражен център, освен Дубай. Регионалните арбитражни центрове включват:

• Търговски помирителен и арбитражен център в Абу Даби (ADCCAC);
• Търговски помирителен център Аджман (АССА);
• Камара за разрешаване на спорове в Бахрейн - Американска арбитражна асоциация (BCDR-AAA);
• Арбитражен център DIFC-LCIA (DIFC-LCIA);
• Дубайски международен арбитражен център (DEAC);
• Морски арбитражен център на Emirates (EMAV);
• GCC търговски арбитражен център, разположен в Бахрейн;
• Арбитражен център на ICC-ADGM (ICC-ADGM);
• Международен ислямски център за помирение и арбитраж, разположен в Дубай;
• Търговски арбитражен център в Кувейт (KCAC);
• Катарски международен център за помирение и арбитраж (БЪРЗО);
• Център за помирение и търговски арбитраж Ras Al Khaimah;
• Саудитски център за търговски арбитраж (SCCA), виждам Търговски арбитраж в Саудитска Арабия: Саудитски център за търговски арбитраж;
• Международен търговски арбитражен център в Шарджа (SICAC).

Признаване и изпълнение на чуждестранни арбитражни решения в Близкия изток

Почти всички държави в Близкия изток се присъединиха към Конвенцията за признаване и изпълнение на чуждестранни арбитражни решения („Нюйоркска конвенция"). Кувейт стана договаряща страна през 1978, Бахрейн в 1988, Саудитска Арабия в 1994, Оман в 1999 и, отскоро, Катар в 2002 и ОАЕ в 2006.[13] На практика, въпреки това, проблемите с изпълнението на чуждестранни арбитражни решения не са необичайни, особено в Саудитска Арабия, където въпреки модерна Изпълнително право постановено през 2012, някои арбитражни решения, постановени извън Саудитска Арабия, не могат да бъдат изпълнени, най-вече, въз основа на „изключение от публичната политика". Следователно, докато международните компании все повече печелят доверие в Близкия изток като форум за разрешаване на строителни спорове, все още остава място за подобрение, особено по отношение на признаването и изпълнението на арбитражни решения.

• Нина Янкович, Aceris Law LLC

[1] GAR, Строителен арбитраж в Близкия изток, април 2017.

[2] С. Брекулакис; д. Бринмор Томас, GAR, Ръководството за строителния арбитраж, "Гайките и болтовете на строителния арбитраж в MENA: актуализация", п.п.. 292-293.

[3] С. Брекулакис; д. Бринмор Томас, GAR, Ръководството за строителния арбитраж, "Гайките и болтовете на строителния арбитраж в MENA: актуализация", р. 292.

[4] виждам, например, статия 148(1) Египетски граждански кодекс; статия 129 Граждански кодекс на Бахрейн, статия 197 Кувейтски граждански кодекс, статия 172 Граждански кодекс на Катар, статия 246 Граждански кодекс на ОАЕ.

[5] виждам, например, статия 148 (2) Египетски граждански кодекс; статия 127 Граждански кодекс на Бахрейн, статия 195 Кувейтски граждански кодекс, статия 172 Граждански кодекс на Катар, статия 246 Граждански кодекс на ОАЕ; статия 156 Граждански кодекс на Оман.

[6] виждам, например, статия 5 Египетски граждански кодекс; статия 28 Граждански кодекс на Бахрейн, статия 30 Кувейтски граждански кодекс, статия 63 Граждански кодекс на Катар, статия 106 Граждански кодекс на ОАЕ; статия 59 Граждански кодекс на Оман.

[7] виждам, например, статия 244 Египетски граждански кодекс; статия 226 Граждански кодекс на Бахрейн, статия 303 Кувейтски граждански кодекс, статия 266 Граждански кодекс на Катар, статия 390 Граждански кодекс на ОАЕ.

[8] виждам, например, статия 147(2) Египетски граждански кодекс; статия 130 Граждански кодекс на Бахрейн, статия 198 Кувейтски граждански кодекс, статия 171 Граждански кодекс на Катар, статия 249 Граждански кодекс на ОАЕ; статия 159 Граждански кодекс на Оман.

[9] виждам, например, статия 373 Египетски граждански кодекс; статия 364 Граждански кодекс на Бахрейн, статия 437 Кувейтски граждански кодекс, статия 402 Граждански кодекс на Катар, статия 472 Граждански кодекс на ОАЕ; статия 339 Граждански кодекс на Оман.

[10] виждам, например, статия 157 Египетски граждански кодекс; статия 140 Граждански кодекс на Бахрейн, статия 192 Кувейтски граждански кодекс, статия 402 Граждански кодекс на Катар, статия 272 Граждански кодекс на ОАЕ; статия 171 Граждански кодекс на Оман.

[11] виждам, например, статия 650 Египетски граждански кодекс; статия 615 Граждански кодекс на Бахрейн, статия 667 Кувейтски граждански кодекс, статия 688 Граждански кодекс на Катар, статия 877 Граждански кодекс на ОАЕ.

[12] HTTPS://iccwbo.org/media-wall/news-speeches/icc-court-to-open-5th-overseas-case-management-office-in-abu-dhabi-global-market/

[13] HTTPS://www.newyorkconvention.org/countries