Обичайно е да срещнете предарбитражни изисквания в международните арбитражни споразумения.[1] Спазване на тези процесуални изисквания, включени в клаузите за многостепенно разрешаване на спорове, обикновено е предпоставка за започване на арбитражно производство.[2]
Основното намерение на тези изисквания е да се гарантира, че страните в спора полагат истински усилия за приятелско разрешаване на проблемите си, преди да прибегнат до скъпи съдебни процедури. Като наложи тази предварителна стъпка, стремежът е да се насърчават по-приятелски решения.
Най-честите предарбитражни процесуални изисквания са преговори, посредничество или консултация. Прибягвайте до a борд за спорове се изисква и в много договори за строителство.
Например, за да се изисква медиация съгласно Правилата за медиация на ICC преди започване на арбитраж, Международната търговска камара препоръчва следната разпоредба, които могат да бъдат включени директно в търговски договор:
В случай на спор, възникнал от или във връзка с настоящия договор, страните първо насочват спора към производство по правилата за медиация на МНС. Ако спорът не е решен съгласно посочените Правила в рамките на 45 дни след подаване на Искане за медиация или в рамките на друг период, за който страните могат да се договорят писмено, след това този спор се решава окончателно съгласно Арбитражния правилник на Международната търговска камара от един или повече арбитри, назначени в съответствие с посочения Арбитражен правилник.
Въпреки че като цяло е разумно да се спазват предарбитражните изисквания, на практика, партиите често не го правят. Съдилищата са възприели различни подходи при определяне дали предарбитражните изисквания са задължителни.
Предарбитражни изисквания: Задължително или не?
Основните проблеми по отношение на предарбитражните изисквания произтичат от тълкуването на клаузата, която ги определя. Разбирането в много закони е, че ако не се използва ясен език, процедурните изисквания могат да се разбират като просто амбициозни и необвързващи.
Формулировката на клаузите, определящи предарбитражните изисквания, е основание за поставяне под съмнение на задължителното съответствие. Не е изненадващо, че съдилищата са постановили, че думите, използвани в такива клаузи, са от съществено значение. Използването на думата „трябва“ е по-вероятно да се разбира като обвързващо, отколкото различна формулировка, като „може“ или „може“.[3]
освен това, включването на времева рамка за планираното предарбитражно изискване ще увеличи вероятността то да се счита за обвързващо, както е постановено по делото на ICC 9812.[4] следователно, при изготвяне на договор, страните трябва да внимават да не оставят разпоредбата открита за тълкуване, използвайки общи фрази като „преговаряйте добросъвестно” без задължителни времеви ограничения.[5]
Ако страните се договорят за медиация като предарбитражно изискване, те трябва да назоват желаната институция или посредник. Постъпвайки така, по-вероятно е разпоредбата да се счита за задължителна, и също така ще улесни избора на медиатор, ако възникне спор.
Характерът на предарбитражните изисквания
В контекста на характеристиката на предарбитражните изисквания, съдилищата са постановявали различни решения, констатирайки, че предарбитражните изисквания са или въпрос от „юрисдикционно“ естество, въпрос на "допустимост", или въпрос от „процедурно“ естество. Това прави несигурни последиците от неспазването на предарбитражните изисквания.[6]
Позицията на английското право по този въпрос изглежда е установена: дали има съответствие с предарбитражните процедури се отнася до допустимостта. Тази позиция е очевидна от последните решения на английския Върховен съд, като NWA & Anor срещу NVF & предците [2021] EWHC 2666 (Comm). Други юрисдикции, въпреки това, имат различни мнения по този въпрос.
Независимо, намеренията на страните вероятно ще бъдат взети под внимание, когато се решава дали предарбитражните изисквания са задължителни. Ако от намерението на страните е видно, че няма да има учреден орган, преди да бъдат изпълнени условията, изискванията могат да се разглеждат като „юрисдикционни“.[7] В противен случай, по-вероятно е те да бъдат разглеждани като въпрос на „допустимост“.
Несигурността в характеризирането на задължителния характер на предарбитражните изисквания оказва влияние върху последиците от неспазването, което може да доведе до санкция, спиране на производството, или отхвърляне на иск.[8] Ако се установи, че предарбитражните изисквания имат юрисдикционен характер, въпреки това, неспазването на предарбитражните изисквания може също да постави под въпрос изпълняемостта на арбитражно решение, което в крайна сметка е постановено.
заключение
Задължителният характер на предарбитражните изисквания зависи до голяма степен от точната формулировка на клаузата, намерението на страните, и въпросната юрисдикция. Като такъв, страните трябва да изготвят ясно, напълно наясно с последиците от избраната от тях фраза. По този начин, те гарантират не само валидността на своите споразумения, но и определят ясен път напред за евентуално разрешаване на спорове.
[1] д. Карън, С. шил, А. Коен Сад, Е. Триантафилу, Практикуване на добродетелта в международния арбитраж, глава 14, г. Роден, М. Щекич, Предварителни арбитражни процедурни изисквания „Мрачно блато“, (Oxford University Press, 2015), р. 227.
[2] г. Роден, Международен търговски арбитраж (3rd изд., 2021), глава 5, р. 916.
[3] д. Хименес Фигерес, Многостепенни клаузи за разрешаване на спорове в ICC арбитража (2003), р. 3.
[4] д. Карън, С. шил, А. Коен Сад, Е. Триантафилу, Практикуване на добродетелта в международния арбитраж, глава 14, г. Роден, М. Щекич, Предварителни арбитражни процедурни изисквания „Мрачно блато“, (Oxford University Press, 2015), р. 238.
[5] г. Роден, Международен търговски арбитраж (3rd изд., 2021), глава 5, р. 919
[6] д. Карън, С. шил, А. Коен Сад, Е. Триантафилу, Практикуване на добродетелта в международния арбитраж, глава 14, г. Роден, М. Щекич, Предварителни арбитражни процедурни изисквания „Мрачно блато“, (Oxford University Press, 2015), р. 243.
[7] д. Карън, С. шил, А. Коен Сад, Е. Триантафилу, Практикуване на добродетелта в международния арбитраж, глава 14, г. Роден, М. Щекич, Предварителни арбитражни процедурни изисквания „Мрачно блато“, (Oxford University Press, 2015), р. 246.
[8] К. Хауърд, Неспазване на предарбитражното изискване за посредничество по въпрос за допустимост, не юрисдикция (2021).