Релевантността на регламентите „Рим I“ и „Рим II“ за определяне на приложимото право по същество на международния арбитраж е въпрос на разгорещен дискусия.
В рамките на Европейския съюз ("САЩ"), регулиране (ЕО) Не. 593/2008 относно приложимото право към договорни задължения ("Рим I")[1] и регулиране (ЕО) Не. 864/2007 относно приложимото право за извъндоговорни задължения ("Рим II")[2] отменят националните закони на държавите от ЕС (с изключение на Дания) и да установят единни правила за определяне на правото, приложимо към повечето граждански и търговски дела, в случай на конфликт на закони (Раздел А).
Преобладаващото мнение в международния арбитраж изглежда е, че трибуналите не са обвързани от Регламентите Рим I и Рим II, които по принцип са обвързващи само за съдилищата на ЕС. въпреки това, тези инструменти на ЕС могат да служат като полезно ръководство за арбитрите, когато те са призовани да решават приложимото право по същество на спора, при липса на избор на закон от страните (Раздел Б).
Чрез уточняване на приложимото право в техния договор, страните могат да предотвратят разногласия относно приложимото право, като по този начин спестявате време и разходи, ако възникне спор (Раздел В).
А) Преглед на Рим I и Рим II
– Общ обхват на приложение
Прилага се Регламент „Рим I“в ситуации, включващи конфликт на закони, да се договорни задължения по граждански и търговски дела" (статия 1(1) на Рим I). По време, важи “към договори, сключени след 17 декември 2009" (статии 28 и 29 на Рим I). Договорите, сключени преди тази дата, се уреждат от предшестващия инструмент, т.е., на 1980 Конвенция за приложимото право към договорни задължения.[3]
Регламентът Рим II е приложим “в ситуации включваща конфликт на закони, да се извъндоговорни задължения по граждански и търговски дела" (статия 1(1) на Рим II). Той управлява „събития, пораждащи щети, които настъпват след влизането му в сила", т.е., от 11 януари 2009 нататък (статии 31 и 32 на Рим II).
– Автономност на партията, за да избере приложимия закон
И двата римски регламента признават свободата на страните да избират собствено приложимо право:
"Договорът се урежда от закона, избран от страните" (статия 3(1) на Рим I);
"Страните могат да се договорят да представят извъндоговорни задължения съгласно правото по техен избор" (статия 14(1) на Рим II).
Партиите’ автономията в това отношение не е неограничена, въпреки това. То остава, inter alia, при спазване на всички императивни задължителни правила (статия 9 на Рим I; статия 16 на Рим II).
– Приложим закон в отсъствието на избор
Когато няма валиден избор на закон, направен от страните и има конфликт на закони, Римският регламент предвижда общи правила за определяне кой закон да се прилага, заедно със специфични правила, приложими за определени обстоятелства.
Съгласно чл 4 на Рим I, общото правило е, че „Договорът се урежда от правото на държавата, в която страната, която е длъжна да изпълни характерното изпълнение на договора, има обичайното си местопребиваване", и където такъв закон не може да бъде определен, "от закона на държавата, с която е най-тясно свързана."
Съгласно чл 4 на Рим II, общото правило е, че „правото, приложимо към извъндоговорно задължение, произтичащо от непозволено увреждане, е правото на държавата, в която настъпват вредите, независимо от държавата, в която е настъпило събитието, довело до вредата, и независимо от държавата или страните в които настъпват косвените последици от това събитие."
– Универсално приложение
още, и двата римски регламента имат универсално приложение. Това означава, че, когато задължение попада в обхвата на Рим I или Рим II, всеки закон, определен като приложим от техните стълкновителни норми или от избора на страните “се прилага независимо дали това е правото на държава-членка" (статия 2 на Рим I; статия 3 на Рим II). С други думи, съгласно Римския регламент, Съдилищата на ЕС могат да бъдат призовани да прилагат право извън ЕС.
Б) Rome I and Rome II in International Arbitration
– Какво предвижда текстът на Рим I и Рим II
И Рим I, и Рим II мълчат по въпроса дали обвързват международните арбитри, седалки в държава от ЕС, при определяне на приложимото право по същество на спора.
Рим просто изключвам „арбитражни споразумения”От обхвата му на приложение (статия 1(2)(д) на Рим I). Формулировката на Рим I – позовавайки се конкретно на „арбитражни споразумения" – признава разделимостта на арбитражната клауза от основния договор. Изключването на чл 1(2)(д) обхваща само определянето на правото, приложимо към арбитражната клауза, т.е., въпрос, който може да възникне пред двата национални съда (inter alia, при производство за отмяна и / или принудително изпълнение) и арбитражни съдилища. Той не отговаря на въпроса дали трибуналите са длъжни да следват Рим I, за да решат приложимото право по същество на спора, въпреки това, което е различен въпрос.
За разлика от Рим I, Рим II не изключва изрично арбитражните клаузи (нито арбитраж като цяло) от неговия материален обхват. Всъщност, рецитал 8 да се Рим II предвижда, че Рим II „следва да се прилага независимо от естеството на сезирания съд.„Терминът„ съд “не е дефиниран в Рим II, и се появява само веднъж в съображение 8, като има предвид, че на друго място в текста на Рим II се говори само за съдилища. Този термин е по-вероятно да се отнася до различни отдели на съдилищата в ЕС, а не до арбитражни съдилища. Рим II мълчи дали обвързва арбитражни съдилища със седалище в ЕС.
– Защо Рим I и Рим II не обвързват международни арбитри
Европейските регламенти са задължителни само за държавите от ЕС и техните национални съдии. Международните арбитри не са органи на определена държава, въпреки това. следователно, те не са, по принцип, обвързани от Регламента Рим I и Рим II.
Това не накърнява авторитета на тези регламенти, въпреки това. На практика, международните трибунали при определяне на приложимото право по същество на спора са повлияни от общоприетите правила, съдържащи се в тези инструменти. Обикновено те също така вземат предвид всички императивни задължителни правила и опасения за публичната политика, в светлината на задължението им да постановят изпълняемо решение, както и надзорната роля на съдилищата в ЕС при анулиране и изпълнително производство на арбитражно решение.
– Закони и институционални правила за правото, приложимо към съществата на международния арбитраж
Затвърждава се виждането, че международните арбитри не са задължени да следват стълкновителните норми на Регламента Рим I и Рим II, до известна степен, по Европейска конвенция за международен търговски арбитраж на 21 април 1961 („1961 Конвенция"), който обвързва много държави-членки на ЕС, включително Франция. Член VII(1) от 1961 Конвенция, която урежда приложимото право по същество на спора, предвижда това, при липса на избор на закон от страните, "арбитрите прилагат подходящото право съгласно конфликтното правило, което арбитрите считат за приложимо."
по същия начин, статия 28(2) на типовия закон на UNCITRAL за международния търговски арбитраж (1985 версия, изменен 2006 версия), при което националното законодателство „в 84 Общо държави в 117 юрисдикции”Се базира, предвижда, че „[е]затруднява всяко определение от страните, арбитражният съд прилага правото, определено от стълкновителните норми, които счита за приложими.„Някои национални арбитражни закони стигат дотам, че упълномощават арбитрите да прилагат пряко закона (или норми на закона) те считат за подходящи, като по този начин измества необходимостта да се следва изцяло конвенционалния конфликт на закони (виждам, например, статия 1511 of the French Code of Civil Procedure и кратка дискусия тук, въпрос 6).
Повечето международни арбитражни институции приемат подобни разпоредби в своите правила, позволявайки на арбитрите да избират приложимото право по същество, обикновено без да се налага да следвате някакъв набор от стълкновителни норми. Например, статия 21(1) от 2017 Правила на ICC (виждам също дискусия по на 2021 ревизирани правила на ICC) предвижда, че когато страните не са предвидили приложимото право по същество на техния спор, "арбитражният съд прилага законовите норми, които определя като подходящи." По същия начин, по чл 22(3) от 2020 Правила на LCIA (виждам също а коментар на наскоро преработения 2020 Правила на LCIA), ако страните не са направили избор на закон, "арбитражният съд прилага закона(с) или законови норми, които счита за подходящи."
° С) Съвети за търговските страни: Включете клауза за приложимо право във вашия договор
Клауза за приложимо право дава възможност на страните да определят закона, уреждащ тълкуването на договора и всички спорове, които могат да възникнат по него. Разумно е страните при договаряне на договор с международен елемент да включат клауза за приложимо право, за да постигнат по-висока степен на сигурност и предсказуемост в договорните си отношения и да избегнат времето и разходите за спорове относно приложимото право, ако възникне спор.
В това отношение, страните в международния арбитраж обикновено имат значителна свобода за избор на правото, приложимо към техния договор, което е само едно от няколкото проблеми с избора на закон, които възникват в международния арбитраж. Не е задължително такъв закон да е официалният закон на държавата. Арбитрите могат също да вземат предвид законовите норми, като търговски обичаи и lex mercatoria. В някои случаи, трибуналът също може да бъде оправомощен да решава „, Както и за доброто на”Или като„приятен композитор", т.е., с естественото чувство за справедливост, без да са обвързани с никакви законови правила (виждам, e.g., статия 28(3) на 2006 UNCITRAL Моделен закон).
***
Накратко, въпреки че съдилищата в международни арбитражи със седалище в ЕС не са пряко обвързани от регламентите Рим I и Рим II, и двете са формално обвързващи само за националните съдилища на държавите-членки на ЕС (с изключение на Дания), те обикновено стоят водени от тях. Това се обяснява с факта, че и двата документа съдържат усъвършенствани и широко приети стълкновителни норми за определяне на приложимото право по същество на спора, липса на избор от страните. идеално, препоръчително е страните да включат клауза за приложимо право в своя договор, въпреки това, за да се избегне изобщо потенциалното препятствие в борбата за приложимото право.
[1] регулиране (ЕО) Не. 593/2008 на Европейския парламент и на Съвета от 17 юни 2008 относно приложимото право към договорни задължения (на разположение тук).
[2] регулиране (ЕО) Не. 864/2007 на Европейския парламент и на Съвета от 11 Юли 2007 относно приложимото право за извъндоговорни задължения (на разположение тук).
[3] 80/934/EEC: Конвенция за приложимото право към договорни задължения, открита за подписване в Рим на 19 юни 1980 (на разположение тук).