Συντηρητικά και προσωρινά μέτρα (μερικές φορές ονομάζεται προσωρινά μέτρα) αντιπροσωπεύουν ένα σημαντικό εργαλείο στη διεθνή διαιτησία που έχει σχεδιαστεί για την προστασία των συμφερόντων των μερών εν αναμονή της επίλυσης της διαφοράς τους μέσω τελικής απόφασης. Αυτά τα μέτρα μπορεί συχνά να φαίνονται απαραίτητα "[ο]το χρονικό διάστημα μεταξύ της έναρξης της διαιτησίας, την ουσιαστική ακρόαση και την τελική κατακύρωση [κατά την οποία] μπορεί να συμβούν γεγονότα που προκαλούν ανεπανόρθωτη και ανεπανόρθωτη βλάβη σε ένα μέρος, τα στοιχεία μπορεί να εξαφανιστούν, ή ένα μέρος μπορεί να επιχειρήσει να τοποθετήσει περιουσιακά στοιχεία που δεν είναι εφικτά."[1]
Στην διαιτησία ICC, Το διαιτητικό δικαστήριο μπορεί να διατάξει συντηρητικά και προσωρινά μέτρα σύμφωνα με το άρθρο 28(1) απο 2021 Κανόνες διαιτησίας ICC, το οποίο έχει ως εξής::
Το διαιτητικό δικαστήριο δύναται να αποφανθεί για οποιοδήποτε αίτημα για συντηρητικά και προσωρινά μέτρα».μόλις το αρχείο έχει διαβιβαστεί σε αυτό» από τη Γραμματεία του ΔΠΔ. Πριν από τη διαβίβαση του φακέλου στο διαιτητικό δικαστήριο, μπορεί να υποβληθεί αίτηση για τη λήψη ασφαλιστικών μέτρων στα αρμόδια εθνικά δικαστήρια και αρχές, όπως ορίζεται στο άρθρο 28(2) απο 2021 Κανόνες διαιτησίας ICC, που πρέπει να είναι "κοινοποιούνται χωρίς καθυστέρηση στη Γραμματεία". Ένα τέτοιο αίτημα θα, ωστόσο, «δεν θεωρείται ότι συνιστά παραβίαση ή παραίτηση από τη συμφωνία διαιτησίας και δεν επηρεάζει τις σχετικές εξουσίες που ανατίθενται στο διαιτητικό δικαστήριο.Τα μέρη μπορούν επίσης να συλλάβουν διαιτητή έκτακτης ανάγκης σύμφωνα με το άρθρο 29 απο 2021 Κανόνες διαιτησίας ICC.
Τύποι Συντηρητικών και Προσωρινών Μέτρων στη Διαιτησία του ΔΠΔ
Αρθρο 28(1) απο 2021 Κανόνες διαιτησίας ICC δεν προσδιορίζει κάποια συγκεκριμένη κατηγορία συντηρητικών και προσωρινών μέτρων που μπορεί να διατάξει το διαιτητικό δικαστήριο. Αφήνει το θέμα στη διακριτική ευχέρεια του διαιτητικού δικαστηρίου, δηλώνοντας απλώς ότι το διαιτητικό δικαστήριο μπορεί να διατάξει «οποιοδήποτε ενδιάμεσο ή συντηρητικό μέτρο κρίνει σκόπιμο."
Στην πράξη, όπως υποδεικνύεται στο Ο Οδηγός της Γραμματείας για τη Διαιτησία του ICC, Τα κόμματα επιδιώκουν συνήθως τα ακόλουθα ωδεία και προσωρινά μέτρα:[2]
- Μέτρα για την προστασία των το status quo εν αναμονή της επίλυσης της διαφοράς;
- Μέτρα για τη διατήρηση αποδεικτικών στοιχείων;
- Ασφάλεια για το κόστος;
- Μέτρα για την εξασφάλιση της επιβολής της ανάθεσης με τη διατήρηση περιουσιακών στοιχείων που ενδέχεται να απαιτηθούν για την ικανοποίηση μεταγενέστερης ανάθεσης; και
- Εντολές για ενδιάμεση πληρωμή.
Απαιτήσεις για αιτήσεις για συντηρητικά και προσωρινά μέτρα που πρέπει να χορηγηθούν στη διαιτησία του ΔΠΔ
Αρθρο 28(1) απο 2021 Κανόνες διαιτησίας ICC δεν προσδιορίζει ιδιαίτερες απαιτήσεις που απαιτούνται για τη χορήγηση ωδείων και προσωρινών μέτρων. Πάλι, αφήνει αυτό το θέμα στη διακριτική ευχέρεια του διαιτητικού δικαστηρίου.
Ο Οδηγός της Γραμματείας για τη Διαιτησία του ICC επισημαίνει ότι τα διαιτητικά δικαστήρια αναφέρονται γενικά στις ακόλουθες βασικές απαιτήσεις:
- Μια απειλή ανεπανόρθωτης βλάβης που «καμία εναλλακτική μορφή ανακούφισης, είτε χρηματικό είτε άλλο, θα μπορούσε να επισκευαστεί επαρκώς" (θα πρέπει να σημειωθεί ότι αυτό δημιουργεί ένα υψηλό εμπόδιο, καθώς η χρηματική ελάφρυνση μπορεί να επιδιορθώσει επαρκώς μεγάλη ζημιά);[3]
- Εκ πρώτης όψεως δικαιοδοσία επί της ουσίας της αξίωσης την οποία αφορά η αίτηση για συντηρητικά και προσωρινά μέτρα;[4]
- Σε ορισμένες περιπτώσεις, μια αμφισβητούμενη υπόθεση επί της ουσίας.[5]
Τα διαιτητικά δικαστήρια μπορούν επίσης να λαμβάνουν υπόψη τις διατάξεις του νόμου περί διαιτησίας στον τόπο της διαιτησίας. Παρά πολλές εξαιρέσεις,[6] πολλοί εθνικοί νόμοι περί διαιτησίας βασίζονται στο UNCITRAL Πρότυπο νόμος για τη διεθνή εμπορική διαιτησία του οποίου το άρθρο 17Α ορίζει τις ακόλουθες απαιτήσεις που πρέπει να πληροί κάθε αίτηση για προσωρινά μέτρα:
Το μέρος που ζητεί προσωρινά μέτρα βάσει του άρθρου 17(2)(ένα), (σι) και (ντο) ικανοποιεί το διαιτητικό δικαστήριο ότι:
(ένα) Η βλάβη που δεν μπορεί να αποκατασταθεί επαρκώς από την αποζημίωση είναι πιθανό να προκύψει εάν το μέτρο δεν διαταχθεί, και τέτοια βλάβη αντισταθμίζει ουσιαστικά τη βλάβη που ενδέχεται να προκληθεί στο μέρος κατά του οποίου στρέφεται το μέτρο εάν το μέτρο χορηγηθεί; και
(σι) Υπάρχει εύλογη πιθανότητα το αιτούν μέρος να επιτύχει βάσει της αξίωσης. Ο καθορισμός αυτής της δυνατότητας δεν θα επηρεάσει τη διακριτική ευχέρεια του διαιτητικού δικαστηρίου κατά τη λήψη τυχόν μεταγενέστερης απόφασης.
Συμμόρφωση με Αποφάσεις για Συντηρητικά και Προσωρινά Μέτρα στη Διαιτησία του ΔΠΔ
Σύμφωνα με το άρθρο 28(1) απο 2021 Κανόνες διαιτησίας ICC, Οι αποφάσεις για συντηρητικά και προσωρινά μέτρα μπορούν να λάβουν τη μορφή είτε διαταγής είτε απόφασης, που είναι δεσμευτικές για τα μέρη σύμφωνα με τα άρθρα 22(5)[7] και 35(6).[8] Αυτή η συμμόρφωση είναι συνήθως εθελοντική.[9]
Σε περίπτωση μη συμμόρφωσης, ωστόσο, όπως σημειώνεται στο Ο Οδηγός της Γραμματείας για τη Διαιτησία του ICC, αν και τα διαιτητικά δικαστήρια δεν έχουν εξουσίες καταναγκασμού παρόμοιες με τα κρατικά δικαστήρια για την εκτέλεση διαταγών και αποφάσεων, αυτοί «έχουν ισχυρές πειστικές δυνάμεις: Τα μέρη θα είναι περισσότερο διατεθειμένα να συμμορφωθούν με μια εντολή παρά να διακινδυνεύσουν να εκνευρίσουν ή να αποξενώσουν ένα διαιτητικό δικαστήριο λόγω μη συμμόρφωσης. Το εάν τα διαιτητικά δικαστήρια μπορούν να επιβάλλουν κυρώσεις για μη συμμόρφωση εξαρτάται συνήθως από τη σχετική εφαρμοστέα νομοθεσία."[10]
[1] Ι. Μαρίδα, μικρό. Γκρίνμπεργκ και Φ. Μάζα, Ο Οδηγός της Γραμματείας για τη Διαιτησία του ICC, 2012, για. 3-1032.
[2] Ι. Μαρίδα, μικρό. Γκρίνμπεργκ και Φ. Μάζα, Ο Οδηγός της Γραμματείας για τη Διαιτησία του ICC, 2012, για. 3-1037.
[3] Ι. Μαρίδα, μικρό. Γκρίνμπεργκ και Φ. Μάζα, Ο Οδηγός της Γραμματείας για τη Διαιτησία του ICC, 2012, για. 3-1037.
[4] Ι. Μαρίδα, μικρό. Γκρίνμπεργκ και Φ. Μάζα, Ο Οδηγός της Γραμματείας για τη Διαιτησία του ICC, 2012, για. 3-1039.
[5] Ι. Μαρίδα, μικρό. Γκρίνμπεργκ και Φ. Μάζα, Ο Οδηγός της Γραμματείας για τη Διαιτησία του ICC, 2012, για. 3-1037.
[6] Βλέπω, π.χ.., Διεθνής διαιτησία στην Τσεχική Δημοκρατία (Τσεχία), Νόμος της Aceris, 7 Σεπτέμβριος 2022.
[7] 2021 Κανόνες διαιτησίας ICC, Αρθρο 22(5): «Τα μέρη αναλαμβάνουν την υποχρέωση να συμμορφωθούν με οποιαδήποτε διαταγή του διαιτητικού δικαστηρίου."
[8] 2021 Κανόνες διαιτησίας ICC, Αρθρο 35(6): «Κάθε βραβείο είναι δεσμευτικό για τα μέρη. Υποβάλλοντας τη διαφορά σε διαιτησία σύμφωνα με τους Κανόνες, τα μέρη αναλαμβάνουν την υποχρέωση να απονέμουν οποιαδήποτε επιβράβευση χωρίς καθυστέρηση και θα θεωρηθεί ότι παραιτήθηκαν από το δικαίωμά τους σε οποιαδήποτε μορφή προσφυγής στο μέτρο που η εν λόγω παραίτηση μπορεί έγκυρα να γίνει."
[9] Ι. Μαρίδα, μικρό. Γκρίνμπεργκ και Φ. Μάζα, Ο Οδηγός της Γραμματείας για τη Διαιτησία του ICC, 2012, για. 3-1044.
[10] Ι. Μαρίδα, μικρό. Γκρίνμπεργκ και Φ. Μάζα, Ο Οδηγός της Γραμματείας για τη Διαιτησία του ICC, 2012, για. 3-1044.