Διεθνής διαιτητική κατασκευή στη Μέση Ανατολή

Ο κατασκευαστικός κλάδος είναι ένας κορυφαίος οικονομικός τομέας στη Μέση Ανατολή, όπου ένας μεγάλος αριθμός έργων υποδομής αξίας δισεκατομμυρίων δολαρίων ξεκινούν κάθε χρόνο. Οι κατασκευαστικές διαφορές είναι αναπόφευκτες λόγω δραστηριότητας στον κατασκευαστικό κλάδο και η διαιτησία είναι ο προτιμώμενος μηχανισμός επίλυσης διαφορών για τέτοιες διαφορές, ειδικά για ξένα πάρτι.

Οι κατασκευαστικές διαφορές είναι συνήθως περίπλοκες και πραγματικά έντονες, απαιτούν τεχνικές γνώσεις και εμπειρογνωμοσύνη στον τομέα. Συνήθως, όπως αλλού στον κόσμο, κατασκευαστικές διαφορές προκύπτουν με την πάροδο του χρόνου, πληρωμή, πεδίο εφαρμογής ή ζητήματα ποιότητας.[1] Συμμετέχουν συχνά πολλά μέρη και διάφορα ενδιαφερόμενα μέρη. Με μεγάλα έργα υποδομής σε ισχύ και συμμετέχουν σημαντικοί παγκόσμιοι παράγοντες, που συχνά βασίζονται σε τοπικούς εργολάβους, Η Μέση Ανατολή δεν αποτελεί εξαίρεση στη χρήση της διεθνούς διαιτησίας για την επίλυση διαφορών. Όσον αφορά τη διεθνή διαιτησία, ο όρος "ΔιεθνέςΑποκτά το πλήρες νόημά του, καθώς η διαιτησία στη Μέση Ανατολή είναι συνήθως μια ενδιαφέρουσα αλληλεπίδραση μεταξύ των τοπικών νόμων (συνήθως προτιμάται από τον οικιακό εργοδότη και τους τοπικούς εργολάβους), ξένοι νόμοι, συχνά αγγλικό δίκαιο (προτιμάται συνήθως από ξένα μέρη), διάφοροι διαδικαστικοί κανόνες και το νόμος της έδρας της διαιτησίας, συχνά ο νόμος των μεγάλων διεθνών κέντρων διαιτησίας όπως το Λονδίνο, Παρίσι, Σιγκαπούρη ή Χονγκ Κονγκ, που παραμένουν προτιμώμενες θέσεις που επιλέγονται από ξένα μέρη προκειμένου να ελαχιστοποιηθεί η πιθανή παρέμβαση στο εσωτερικό δικαστήριο.

Στον ιδιωτικό τομέα, Τα μέρη είναι συνήθως ελεύθερα να επιλέξουν οποιονδήποτε ουσιαστικό νόμο για να διέπουν τη σύμβασή τους και να διαπραγματεύονται όλες τις πτυχές της. Στις δημόσιες συμβάσεις εργασίας, ωστόσο, υπάρχουν ορισμένες εξαιρέσεις, όπως, για παράδειγμα, στη Σαουδική Αραβία, όπου σε όλες τις συμβάσεις δημοσίων έργων οι κυβερνητικοί φορείς πρέπει να χρησιμοποιούν την τυπική μορφή συμβάσεων της Σαουδικής Κυβέρνησης.

Μια τάση στη Μέση Ανατολή που παρατηρείται κατά την τελευταία δεκαετία είναι ότι οι χώρες εργάζονται για τον εκσυγχρονισμό των νόμων περί διαιτησίας ώστε να συμμορφώνονται με τα διεθνή πρότυπα. Αυτό ακολουθήθηκε από το άνοιγμα σημαντικού αριθμού τοπικών και περιφερειακών κέντρων διαιτησίας, που κατάφεραν να προσελκύσουν σημαντικό αριθμό περιπτώσεων τα τελευταία χρόνια.

Κοινές νομικές αρχές στις κατασκευαστικές συμβάσεις στη Μέση Ανατολή

Κάθε χώρα στη Μέση Ανατολή έχει το δικό της ξεχωριστό νομικό σύστημα; παρ 'όλα αυτά, υπάρχουν κάποιες ομοιότητες.[2] Όλα τα νομικά συστήματα επηρεάζονται τουλάχιστον εν μέρει από τον ισλαμικό νόμο της Σαρία. Η Ισλαμική Σαρία είναι ο νόμος της ισλαμικής θρησκείας που προέρχεται από το Ιερό Κοράνι και τη Σούνα, τις παραδόσεις και τις πρακτικές του ισλαμικού προφήτη Μωάμεθ. Η Ισλαμική Σαρία έχει μεγάλη επιρροή στη Σαουδική Αραβία, η γενέτειρα του Ισλάμ, όπου ο ισλαμικός νόμος της Σαρία υπάρχει σε μεγάλο βαθμό σε κάθε πτυχή της κοινωνίας και αντιπροσωπεύει την πρωταρχική πηγή νόμου (Βασικός νόμος διακυβέρνησης, Αρθρο 1). Η Ισλαμική Σαρία είναι επίσης μια κατευθυντήρια αρχή που ενσωματώνεται στα συντάγματα άλλων χωρών στη Μέση Ανατολή, για παράδειγμα, στα ΗΑΕ (Σύνταγμα των ΗΑΕ, Αρθρο 7), Μπαχρέιν (Σύνταγμα του Μπαχρέιν, Αρθρο 2), Κουβέιτ (Σύνταγμα του Κουβέιτ, Αρθρο 2), Κατάρ (Σύνταγμα του Κατάρ, Αρθρο 1) και Ομάν (Σύνταγμα του Ομάν, Αρθρο 2).

Εξάλλου, νομικά συστήματα των χωρών αστικού δικαίου στη Μέση Ανατολή, όπως τα ΗΑΕ, Μπαχρέιν, Κουβέιτ, Ομάν και Κατάρ, επηρεάζονται σε μεγάλο βαθμό από το αιγυπτιακό αστικό δίκαιο, η οποία ήταν, με τη σειρά, διαμορφώθηκε βάσει του γαλλικού αστικού κώδικα.[3] Ως εκ τούτου, ορισμένες γενικές αρχές, που αφορούν κατασκευαστικές συμβάσεις και συχνά προκύπτουν σε κατασκευαστικές διαφορές, είναι κοινές σε όλες τις χώρες αστικού δικαίου στη Μέση Ανατολή. Αυτές οι γενικές αρχές περιλαμβάνουν:

• Η αρχή της καλής πίστης;[4]
• Σιωπηροί όροι;[5]
• Κατάχρηση δικαιωμάτων;[6]
• Ρευστοποιημένες ζημιές;[7]
• Εξαιρετικές περιστάσεις (έλλειψη προνοητικότητας);[8]
• Δύναμη ανωτέρας βίας;[9]
• Συμβατική ευθύνη;[10]
• Δεκαετής ευθύνη;[11]

Ο ρόλος των συμβάσεων FIDIC στη Μέση Ανατολή

Η FIDIC (“Διεθνής Ομοσπονδία Συμβουλευτικών Μηχανικών”) οι μορφές συμβάσεων χρησιμοποιούνται στη Μέση Ανατολή από τη δεκαετία του 1970, πιο συχνά το FIDIC Red Book μορφή σύμβασης. Ιστορικά, Οι όροι των συμβάσεων FIDIC έχουν ενσωματωθεί τόσο στον δημόσιο όσο και στον ιδιωτικό τομέα στις χώρες του Κόλπου. Για παράδειγμα, Το Αμπού Ντάμπι έχει αποδεχτεί το FIDIC ως τυποποιημένο έντυπο για όλες τις κυβερνητικές συμβάσεις. Η ευρεία χρήση των συμβάσεων FIDIC έχει ιδιαίτερη σημασία, δεδομένου ότι οι περισσότερες χώρες της Μέσης Ανατολής δεν διαθέτουν ένα συγκεκριμένο σύνολο νόμων που να εφαρμόζονται σε έργα κατασκευής και μηχανικής, καθιστώντας την ερμηνεία και την εφαρμογή των γενικών αρχών του δικαίου ακόμη πιο σημαντική.

Υπάρχει, ωστόσο, ένα εγγενές παράδοξο στη διαδεδομένη χρήση μορφών συμβάσεων FIDIC στη Μέση Ανατολή, θεωρώντας ότι οι όροι των συμβάσεων της FIDIC καταρτίστηκαν με βάση τις αρχές του αγγλικού και του κοινού δικαίου, λαμβάνοντας υπόψη ότι οι περισσότερες χώρες στη Μέση Ανατολή βασίζονται στο αστικό δίκαιο και στην ισλαμική σαρία. Αυτό, Φυσικά, οδηγεί σε κάποια ένταση μεταξύ των όρων των συμβάσεων που βασίζονται στη FIDIC, και ορισμένες γενικές αρχές που κατοχυρώνονται στους τοπικούς νόμους στη Μέση Ανατολή, απαιτούν ορισμένες προσαρμογές σε τυπικές φόρμες FIDIC, ως επαγγελματίες με εμπειρία στη Μέση Ανατολή συχνά σημειώνουν.

Διαιτητικοί νόμοι των χωρών στη Μέση Ανατολή

Σχεδόν όλες οι χώρες της Μέσης Ανατολής, με εξαίρεση το Κουβέιτ, έχουν υιοθετήσει σύγχρονους νόμους διαιτησίας που βασίζονται στο UNCITRAL Υπόδειγμα νόμου:

• Ηνωμένα Αραβικά Εμιράτα (ΗΑΕ) - Ομοσπονδιακός νόμος αριθ. 6/2018 σχετικά με τη διαιτησία (βλέπω Νόμος περί διαιτησίας στα ΗΑΕ);
• Βασιλικό διάταγμα Σαουδικής Αραβίας - Σαουδικής Αραβίας αριθ. M34 / 1433 Διαιτητικός νόμος της 2012 (βλέπω Διαιτησία στη Σαουδική Αραβία), και είναι Οι εκτελεστικοί κανονισμοί πέρασαν 22 Ενδέχεται 2017;
• Μπαχρέιν - Μπαχρέιν Νόμος αριθ. 9/2015 σχετικά με την έκδοση του νόμου περί διαιτησίας, (βλέπω Διαιτησία στο Μπαχρέιν)
• Οικονομικό Κέντρο Κατάρ (QFC) - Κανονισμοί διαιτησίας QFC 2005;
• Διεθνές Οικονομικό Κέντρο του Ντουμπάι (DIFC) - Νόμος αριθ. DIFC. 1/2008 Νόμος περί διαιτησίας DIFC;
• Παγκόσμια αγορά του Αμπού Ντάμπι (ADGM) - Κανονισμός διαιτησίας ADGM 2015;
• Κατάρ – Νόμος του Κατάρ 2 του 2017;
• Διάταγμα Ομάν - Ομάν Σουλτάνι αριθ. 47/1997 σχετικά με την έκδοση του νόμου της διαιτησίας σε αστικές και εμπορικές διαφορές (βλέπω Διαιτησία στο Ομάν).

Το Κουβέιτ αποτελεί εξαίρεση, καθώς η διαιτησία στο Κουβέιτ εξακολουθεί να διέπεται από Νόμος αριθ. Διατάγματος του Κουβέιτ. 38/1980, το οποίο δεν συμμορφώνεται με το UNCITRAL Model Law ή τα διεθνή πρότυπα και σίγουρα απαιτεί μεταρρύθμιση.

Διαιτητικά όργανα και διαδικαστικοί κανόνες

Στις χώρες της Μέσης Ανατολής, τα μέρη είναι ελεύθερα να επιλέξουν οποιοδήποτε όργανο διαιτησίας ή διαδικαστικούς κανόνες που επιθυμούν, ή για να επιλέξετε ένα να διαιτησία. Τυπικά, τα διεθνή μέρη επιλέγουν μεγάλα διεθνή κέντρα διαιτησίας, όπως το Δικαστήριο Διεθνούς Διαιτησίας του Λονδίνου (το "LCIA") ή το Διεθνές Εμπορικό Επιμελητήριο (το "ICC"). Το Διεθνές Κέντρο Διαιτησίας του Ντουμπάι («DIAC»), βρίσκεται στο DIFC, είναι επίσης δημοφιλές (βλέπω Κανόνες διαιτησίας DIAC). Ένα άλλο αξιοσημείωτο κέντρο στην περιοχή με αυξανόμενο φορτίο είναι το Κέντρο Διαιτησίας DIFC-LCIA, ιδρύθηκε το 2008, με σκοπό την προώθηση και τη διαχείριση αποτελεσματικών, αποτελεσματική και ευέλικτη διαιτησία και άλλες διαδικασίες ΕΕΔ για μέρη που δραστηριοποιούνται σε όλη τη Μέση Ανατολή. Μια άλλη αξιοσημείωτη εξέλιξη ήταν το άνοιγμα του Το γραφείο του ICC στο Αμπού Ντάμπι το 2017 βρίσκεται στην παγκόσμια αγορά του Αμπού Ντάμπι (ADGM), το πρώτο γραφείο του ICC στη Μέση Ανατολή. Τον Ιανουάριο 2021, το Διεθνές Διαιτητικό Δικαστήριο του ICC άνοιξε επίσης το 5^ου γραφείο διαχείρισης υποθέσεων στο Αμπού Ντάμπι, των οποίων οι εργασίες πρόκειται να ξεκινήσουν τον Απρίλιο του τρέχοντος έτους,[12] μια άλλη ευπρόσδεκτη εξέλιξη που θα βοηθήσει να καθιερωθεί το Αμπού Ντάμπι ως διεθνής κόμβος διαιτησίας, εκτός από το Ντουμπάι. Τα περιφερειακά κέντρα διαιτησίας περιλαμβάνουν το:

• Εμπορικό κέντρο συμβιβασμού και διαιτησίας του Αμπού Ντάμπι (ADCCAC);
• Εμπορικό Κέντρο Συνδιαλλαγής Ajman (ACCA);
• Επιμελητήριο επίλυσης διαφορών του Μπαχρέιν - Αμερικανική Ένωση Διαιτησίας (BCDR-AAA);
• Κέντρο Διαιτησίας DIFC-LCIA (DIFC-LCIA);
• Διεθνές Κέντρο Διαιτησίας του Ντουμπάι (DEAC);
• Κέντρο θαλάσσιας διαιτησίας της Emirates (EMAV);
• Εμπορικό κέντρο διαιτησίας GCC, βρίσκεται στο Μπαχρέιν;
• Κέντρο Διαιτησίας ICC-ADGM (ICC-ADGM);
• Διεθνές Ισλαμικό Κέντρο Συμφιλίωσης και Διαιτησίας, βρίσκεται στο Ντουμπάι;
• Εμπορικό κέντρο διαιτησίας του Κουβέιτ (KCAC);
• Διεθνές Κέντρο Συνδιαλλαγής και Διαιτησίας του Κατάρ (ΓΡΗΓΟΡΑ);
• Ras Al Khaimah Κέντρο Συμφιλίωσης και Εμπορικής Διαιτησίας;
• Σαουδικό Κέντρο Εμπορικής Διαιτησίας (SCCA), βλέπω Εμπορική διαιτησία στη Σαουδική Αραβία: Σαουδικό Κέντρο Εμπορικής Διαιτησίας;
• Διεθνές εμπορικό κέντρο διαιτησίας της Sharjah (SICAC).

Αναγνώριση και επιβολή ξένων διαιτητικών βραβείων στη Μέση Ανατολή

Σχεδόν όλα τα κράτη στη Μέση Ανατολή έχουν προσχωρήσει στη Σύμβαση για την Αναγνώριση και την Επιβολή Ξένων Διαιτητικών Διακρίσεων (ο "Σύμβαση της Νέας Υόρκης"). Το Κουβέιτ έγινε συμβαλλόμενο μέρος στο 1978, Μπαχρέιν στο 1988, Σαουδική Αραβία στο 1994, Ομάν μέσα 1999 και, πιο πρόσφατα, Κατάρ σε 2002 και τα ΗΑΕ το 2006.[13] Στην πράξη, ωστόσο, Τα προβλήματα με την επιβολή διαιτητικών αποφάσεων στο εξωτερικό δεν είναι ασυνήθιστα, ειδικά στη Σαουδική Αραβία, όπου παρά ένα μοντέρνο Εφαρμοστικός νόμος θεσπίστηκε το 2012, ορισμένα διαιτητικά βραβεία που εκδίδονται εκτός Σαουδικής Αραβίας δεν μπορούν να επιβληθούν, κυρίως, με βάση το «εξαίρεση δημόσιας πολιτικής". Ως εκ τούτου, ενώ οι διεθνείς εταιρείες κερδίζουν όλο και μεγαλύτερη εμπιστοσύνη με τη Μέση Ανατολή ως φόρουμ για την επίλυση των κατασκευαστικών διαφορών, μένει ακόμη περιθώριο βελτίωσης, ειδικά όσον αφορά την αναγνώριση και την επιβολή διαιτητικών βραβείων.

• Νίνα Τζάνκοβιτς, Aceris Law LLC

[1] ΓΚΑΡ, Κατασκευή Διαιτησία στη Μέση Ανατολή, Απρίλιος 2017.

[2] μικρό. Brekoulakis; ρε. Μπράινμορ Τόμας, ΓΚΑΡ, Ο οδηγός για την κατασκευή διαιτησίας, «Τα παξιμάδια και τα μπουλόνια της διαιτητικής κατασκευής στο MENA: μια ενημέρωση", σελ. 292-293.

[3] μικρό. Brekoulakis; ρε. Μπράινμορ Τόμας, ΓΚΑΡ, Ο οδηγός για την κατασκευή διαιτησίας, «Τα παξιμάδια και τα μπουλόνια της διαιτητικής κατασκευής στο MENA: μια ενημέρωση", Π. 292.

[4] Βλέπω, για παράδειγμα, Αρθρο 148(1) Αιγυπτιακός αστικός κώδικας; Αρθρο 129 Αστικός Κώδικας του Μπαχρέιν, Αρθρο 197 Αστικός Κώδικας του Κουβέιτ, Αρθρο 172 Αστικός Κώδικας του Κατάρ, Αρθρο 246 Αστικός Κώδικας ΗΑΕ.

[5] Βλέπω, για παράδειγμα, Αρθρο 148 (2) Αιγυπτιακός αστικός κώδικας; Αρθρο 127 Αστικός Κώδικας του Μπαχρέιν, Αρθρο 195 Αστικός Κώδικας του Κουβέιτ, Αρθρο 172 Αστικός Κώδικας του Κατάρ, Αρθρο 246 Αστικός Κώδικας ΗΑΕ; Αρθρο 156 Αστικός Κώδικας Ομάν.

[6] Βλέπω, για παράδειγμα, Αρθρο 5 Αιγυπτιακός αστικός κώδικας; Αρθρο 28 Αστικός Κώδικας του Μπαχρέιν, Αρθρο 30 Αστικός Κώδικας του Κουβέιτ, Αρθρο 63 Αστικός Κώδικας του Κατάρ, Αρθρο 106 Αστικός Κώδικας ΗΑΕ; Αρθρο 59 Αστικός Κώδικας Ομάν.

[7] Βλέπω, για παράδειγμα, Αρθρο 244 Αιγυπτιακός αστικός κώδικας; Αρθρο 226 Αστικός Κώδικας του Μπαχρέιν, Αρθρο 303 Αστικός Κώδικας του Κουβέιτ, Αρθρο 266 Αστικός Κώδικας του Κατάρ, Αρθρο 390 Αστικός Κώδικας ΗΑΕ.

[8] Βλέπω, για παράδειγμα, Αρθρο 147(2) Αιγυπτιακός αστικός κώδικας; Αρθρο 130 Αστικός Κώδικας του Μπαχρέιν, Αρθρο 198 Αστικός Κώδικας του Κουβέιτ, Αρθρο 171 Αστικός Κώδικας του Κατάρ, Αρθρο 249 Αστικός Κώδικας ΗΑΕ; Αρθρο 159 Αστικός Κώδικας Ομάν.

[9] Βλέπω, για παράδειγμα, Αρθρο 373 Αιγυπτιακός αστικός κώδικας; Αρθρο 364 Αστικός Κώδικας του Μπαχρέιν, Αρθρο 437 Αστικός Κώδικας του Κουβέιτ, Αρθρο 402 Αστικός Κώδικας του Κατάρ, Αρθρο 472 Αστικός Κώδικας ΗΑΕ; Αρθρο 339 Αστικός Κώδικας Ομάν.

[10] Βλέπω, για παράδειγμα, Αρθρο 157 Αιγυπτιακός αστικός κώδικας; Αρθρο 140 Αστικός Κώδικας του Μπαχρέιν, Αρθρο 192 Αστικός Κώδικας του Κουβέιτ, Αρθρο 402 Αστικός Κώδικας του Κατάρ, Αρθρο 272 Αστικός Κώδικας ΗΑΕ; Αρθρο 171 Αστικός Κώδικας Ομάν.

[11] Βλέπω, για παράδειγμα, Αρθρο 650 Αιγυπτιακός αστικός κώδικας; Αρθρο 615 Αστικός Κώδικας του Μπαχρέιν, Αρθρο 667 Αστικός Κώδικας του Κουβέιτ, Αρθρο 688 Αστικός Κώδικας του Κατάρ, Αρθρο 877 Αστικός Κώδικας ΗΑΕ.

[12] https://iccwbo.org/media-wall/news-speeches/icc-court-to-open-5th-overseas-case-management-office-in-abu-dhabi-global-market/

[13] https://www.newyorkconvention.org/countries