Τα μέρη που υπέγραψαν δεσμευτική συμφωνία διαιτησίας είναι, κατ 'αρχήν, δεσμεύεται από τους όρους του. Μόλις προκύψει διαφορά και ο ενάγων ξεκινά διαδικασία διαιτησίας εναντίον εναγομένου, μια γενική υπόθεση είναι ότι οι διάδικοι θα συνεργαστούν και θα συμμετάσχουν ενεργά στη διαδικασία. Στην πράξη, ωστόσο, μπορεί να συμβεί το άλλο μέρος, συνήθως ο ερωτώμενος, απλώς αρνείται να συμμετάσχει σε διαδικασίες διαιτησίας, είτε από την αρχή της διαιτησίας είτε σε μεταγενέστερα στάδια.
Υπάρχουν διάφοροι λόγοι για τους οποίους οι ερωτηθέντες ενδέχεται να αποφασίσουν να μην συμμετάσχουν. Αυτά περιλαμβάνουν, για παράδειγμα, οικονομικοί περιορισμοί, μετασχηματισμός, προστασία μορατόριουμ υπό την επίβλεψη δικαστηρίου, διαδικασία εκκαθάρισης ή, απλά, για να εξοικονομήσετε χρήματα και στη συνέχεια να προσπαθήσετε να αντισταθείτε στο βραβείο στο στάδιο εκτέλεσης. Ανεξάρτητα από τους λόγους πίσω από την απόφαση του ερωτώμενου να μην συμμετάσχει, ένα πρακτικό ερώτημα που παραμένει είναι τι θα συμβεί σε περίπτωση μη συμμετοχής του άλλου μέρους και πώς μπορούν οι διαιτητές να διασφαλίσουν ότι θα καταστήσουν εκτελεστή ex parte βραβείο?
Από διαδικαστική άποψη, οι περισσότεροι κανόνες διαιτησίας προβλέπουν ότι εάν δεν υπάρχει συμμετοχή του ερωτώμενου, Ωστόσο, η διαδικασία διαιτησίας θα συνεχιστεί στις ex parte βάση.[1] Οι κανόνες του ICC, Αρθρο 6(8) παρέχει, “Εάν κάποιο από τα μέρη αρνηθεί ή δεν συμμετάσχει στη διαιτησία ή σε οποιοδήποτε στάδιο αυτής, η διαιτησία θα συνεχιστεί παρά την άρνηση ή την παράλειψη.” Παρόμοιες διατάξεις προβλέπονται επίσης στο Κανόνες LCIA, Αρθρο 15.8; Κανόνες SIAC, Κανόνας 20.9; UNCITRAL κανόνες, Αρθρο 30; Κανόνες SCC, Αρθρο 35.2, για να αναφέρω μόνο μερικά. UNCITRAL Υπόδειγμα νόμου, Αρθρο 25, επίσης προβλέπει ρητά την εξουσία του διαιτητικού δικαστηρίου να αποδίδει ex parte απονομή σε περίπτωση αποτυχίας συμμετοχής του ερωτώμενου:
Εκτός εάν συμφωνηθεί διαφορετικά από τα μέρη, αν, χωρίς να δείξουμε επαρκή αιτία,
(ένα) ο ενάγων δεν γνωστοποιεί τη δήλωση αξίωσής του σύμφωνα με το άρθρο 23(1), το διαιτητικό δικαστήριο περατώνει τη διαδικασία;
(σι) ο εναγόμενος δεν γνωστοποιεί την υπεράσπισή του σύμφωνα με το άρθρο 23(1), το διαιτητικό δικαστήριο συνεχίζει τη διαδικασία χωρίς να αντιμετωπίζει από μόνη της τέτοια αποτυχία ως παραδοχή των ισχυρισμών του ενάγοντος;
(ντο) οποιοδήποτε μέρος αδυνατεί να εμφανιστεί σε ακρόαση ή να προσκομίσει αποδεικτικά στοιχεία, το διαιτητικό δικαστήριο μπορεί να συνεχίσει τη διαδικασία και να αποδώσει τα αποδεικτικά στοιχεία ενώπιον του.
Μια παρόμοια διάταξη περιλαμβάνεται επίσης στην Ενότητα 41 απο Αγγλικός διαιτητικός νόμος 1996 και σε αρκετούς άλλους εθνικούς νόμους διαιτησίας, ειδικά αυτά που βασίζονται στον UNCITRAL Model Law.
Είναι επομένως μια καθιερωμένη αρχή της διεθνούς διαιτησίας ότι οι διαιτητές έχουν εγγενή δύναμη να συνεχίσουν τη διαδικασία διαιτησίας όταν το άλλο μέρος αρνείται να συμμετάσχει και να εκδώσει ex parte βραβείο. Όπως εξηγείται από έναν από τους κορυφαίους σχολιαστές της διεθνούς εμπορικής διαιτησίας, κύριος. Ο Γκάρι γεννήθηκε, Τα δικαστήρια έχουν εγγενή εξουσία να διεξάγουν διαδικασίες απουσία ενός μέρους, ακόμη και χωρίς ρητή έγκριση από θεσμικούς κανόνες ή εθνικούς νόμους.[2]
Είναι σημαντικό να σημειωθεί, ωστόσο, ότι ένα “προεπιλεγμένο βραβείο” σημαίνει απαραίτητα ένα βραβείο υπέρ του ενάγοντος, καθώς δεν υπονοεί το λεγόμενο “Εξομολόγηση φαντασίας” ή “ρητή ομολογία”, όπως συμβαίνει σε ορισμένα εθνικά συστήματα. Αυτό σημαίνει απλά ότι τα διαιτητικά δικαστήρια έχουν τη δύναμη να συμπεριφέρονται ex parte διαδικασία διαιτησίας ακόμη και χωρίς τη συμμετοχή του άλλου μέρους, ανεξάρτητα από το αποτέλεσμα.
Ένα πρακτικό πρόβλημα που παραμένει είναι ότι ούτε οι διαδικαστικοί κανόνες ούτε οι νόμοι διαιτησίας παρέχουν περαιτέρω καθοδήγηση σχετικά με τον τρόπο με τον οποίο πρέπει να διεξαχθεί η διαδικασία διαιτησίας σε περίπτωση άρνησης συμμετοχής ενός μέρους. Γι 'αυτό το λόγο, το Chartered Institute of Arbitrators εξέδωσε ένα Κατευθυντήρια γραμμή διεθνούς πρακτικής διαιτησίας στις Μη συμμετοχή σε πάρτι, παρέχοντας ένα χρήσιμο σύνολο οδηγιών για τις βέλτιστες πρακτικές στη διεθνή εμπορική διαιτησία σε περιπτώσεις όπου ένα μέρος αρνείται να συμμετάσχει στη διαδικασία διαιτησίας. Αυτές οι Οδηγίες προσφέρουν μερικές πρακτικές συμβουλές σχετικά με τον τρόπο διεξαγωγής διαδικασιών όταν αντιμετωπίζετε ένα μέρος που δεν συμμετέχει (Αρθρο 1); Παραθέτουν επίσης παράγοντες που οι διαιτητές πρέπει να λάβουν υπόψη όταν ένας ενάγων δεν συμμετέχει (Αρθρο 2); Αναφέρουν επίσης παράγοντες που πρέπει να λαμβάνουν υπόψη οι διαιτητές όταν ένας συμμετέχων δεν συμμετέχει (Αρθρο 3) (που συμβαίνει συχνότερα στην πράξη) και, τελικά, προτείνουν τι να κάνουν σε περίπτωση μη συμμετοχής ενός μέρους σε προγραμματισμένη ακρόαση (Αρθρο 4).
Ως διαιτητές έχουν καθήκον να αποδώσουν ένα έγκυρο και εκτελεστό βραβείο, σε περίπτωση αποτυχίας του άλλου μέρους να συμμετάσχει, Απαιτείται ιδιαίτερη επιμέλεια από πλευράς διαιτητών κατά τη διεξαγωγή της διαδικασίας για τη μείωση του κινδύνου αμφισβήτησης της απόφασης. Πρώτα απ 'όλα είναι να διασφαλιστεί ότι το άλλο μέρος γνωρίζει τις τρέχουσες διαδικασίες διαιτησίας. Αυτό περιλαμβάνει τη διασφάλιση ότι το άλλο μέρος έχει ενημερωθεί σωστά για την έναρξη της διαδικασίας διαιτησίας και έχει λάβει το αίτημα διαιτησίας / Ανακοίνωση διαιτησίας. Αυτό ισχύει και για άλλα διαδικαστικά στάδια κατά τη διάρκεια μιας διαιτησίας. Ο διαιτητής πρέπει επίσης να διασφαλίσει ότι έχει δοθεί δίκαιη ευκαιρία στο άλλο μέρος να παρουσιάσει την υπόθεσή του και, αν αποφασίσει, για να αρχίσετε να συμμετέχετε οποιαδήποτε στιγμή. Στην πράξη, διασφαλίζοντας ότι το άλλο μέρος έχει λάβει όλες τις ειδοποιήσεις, έγγραφα και αλληλογραφία που σχετίζονται με την υπόθεση μπορούν εύκολα να αποδειχθούν από “ανάγνωση” και “διανομή” αποδείξεις για κάθε ανταλλαγή email, και παρέχοντας έντυπα αντίγραφα όλων των εγγράφων και αλληλογραφίας στο αρχείο, μαζί με την απόδειξη παράδοσης. Με λίγα λόγια, η διασφάλιση ότι το άλλο μέρος έχει ενημερωθεί δεόντως και έγκαιρα για κάθε βήμα της διαδικασίας διαιτησίας και έχει λάβει κάθε έγγραφο που υποβάλλεται στο αρχείο είναι σημαντικό, προκειμένου να μην αντιμετωπίσει προκλήσεις στο στάδιο της εκτέλεσης..
Στην πραγματικότητα, μια φορά ex parte έχει απονεμηθεί το βραβείο, η μπάλα είναι στη συνέχεια με τα δικαστήρια επιβολής. Ενώ οι διαιτητές έχουν καθήκον να καταστήσουν εκτελεστή απόφαση και, σίγουρα, θα πρέπει να κάνει ό, τι είναι δυνατόν για να περιορίσει τους πιθανούς λόγους για την πρόκλησή του, εάν, κι αν, το πραγματικό βραβείο θα επιβληθεί, εξαρτάται σε μεγάλο βαθμό από την εν λόγω δικαιοδοσία επιβολής, την ισχύουσα εθνική νομοθεσία και μια σειρά άλλων πρακτικών θεμάτων, για παράδειγμα, εάν ο εναγόμενος έχει περιουσιακά στοιχεία ή / και μπορεί να αναγκαστεί να πληρώσει τα οφειλόμενα ποσά από τα τοπικά δικαστήρια.
[1] Κανόνες ICC, Αρθρο 6(8); Κανόνες LCIA, Αρθρο 15.8; UNCITRAL κανόνες, Αρθρο 30, Κανόνες SIAC, Κανόνας 20.9; Κανόνες SCC, Αρθρο 35.2.
[2] Ο Γκάρι γεννήθηκε, Διεθνής εμπορική διαιτησία, Τομ. 3, (2εκδ., Kluwer Law International 2014), Π. 3027.
Από τη Νίνα Τζάνκοβιτς, Aceris Law LLC