Η κλιματική αλλαγή είναι ένα από τα πιο ανησυχητικά φαινόμενα στον σημερινό κόσμο. Ένα από τα εργαλεία που χρησιμοποιεί σχεδόν κάθε χώρα για την καταπολέμηση της υπερθέρμανσης του πλανήτη είναι η παροχή κινήτρων για τη χρήση ανανεώσιμων πηγών ενέργειας, σε αντίθεση με τη χρήση ορυκτών καυσίμων. Η ανθρωπότητα έχει βασιστεί στα ορυκτά καύσιμα χωρίς να λαμβάνει υπόψη τις μακροπρόθεσμες συνέπειες. Η κλιματική αλλαγή άρχισε να ανοίγει τα μάτια των παγκόσμιων ηγετών και η τρέχουσα ενεργειακή κρίση έχει δώσει νέα ώθηση στη μετάβαση στις ανανεώσιμες πηγές ενέργειας. Με την αυξανόμενη χρήση των ανανεώσιμων πηγών ενέργειας, δεν προκαλεί έκπληξη ότι Διαιτητικές διαφορές για τις ανανεώσιμες πηγές ενέργειας έχουν γίνει πιο συχνά.
Ιδιαιτερότητες Έργων Ανανεώσιμων Πηγών Ενέργειας
Τα περισσότερα έργα ανανεώσιμων πηγών ενέργειας μπορούν να συγκριθούν με κατασκευαστικά έργα. Είναι έντασης κεφαλαίου, μακροπρόθεσμες υποθέσεις με περίπλοκα τεχνολογικά ζητήματα. Ωστόσο, υπάρχουν και κάποιες βασικές διαφορές:
1. Επιδοτήσεις
Τα κράτη προσπαθούν να καταπολεμήσουν την υπερθέρμανση του πλανήτη με τη μετάβαση στη χρήση ανανεώσιμων πηγών ενέργειας. Συχνά το κάνουν αυτό παρέχοντας κίνητρα για επενδύσεις στον τομέα, είτε με τον περιορισμό των εκπομπών και τη σταδιακή κατάργηση ορισμένων τύπων ορυκτών καυσίμων. Το πρώτο οδηγεί τους ξένους επενδυτές να επωφεληθούν από την ευκαιρία και να συμμετάσχουν στην κατασκευή ηλιακών και αιολικών σταθμών ηλεκτροπαραγωγής, μεταξύ άλλων έργων. Ωστόσο, ζητήματα και διαφωνίες προκύπτουν όταν αυτά τα κίνητρα, συχνά με τη μορφή επιδοτήσεων, ανακαλούνται στη συνέχεια. Δεδομένου ότι αυτά είναι συχνά εμβληματικά έργα που εκτίθενται σε υψηλό δημόσιο έλεγχο, ο τομέας είναι ιδιαίτερα πολιτικοποιημένος και τα συμφέροντα των επενδυτών δεν αποτελούν πάντα υψηλή προτεραιότητα.
2. Άδειες και θέση σε λειτουργία
Ακόμα κι αν υπάρχουν κίνητρα, και ο νόμος είναι ευνοϊκός για τους ξένους επενδυτές που παρέχουν κεφάλαια για έργα ανανεώσιμων πηγών ενέργειας, υπάρχει μια σειρά από νομικά και ρυθμιστικά εμπόδια που πρέπει να ξεπεράσουν σε σύγκριση με τα γενικά κατασκευαστικά έργα. Τόσο στη φάση κατασκευής όσο και στη φάση λειτουργίας, τα έργα πρέπει κατά κανόνα να συμμορφώνονται με αυστηρούς κανόνες προκειμένου να ληφθούν οι απαραίτητες άδειες. Εάν αυτές οι άδειες καθυστερήσουν για οποιονδήποτε λόγο, αυτό μπορεί να οδηγήσει σε καθυστερήσεις, που αποτελεί μια από τις πρωταρχικές αιτίες για την έναρξη της διαιτησίας των ανανεώσιμων πηγών ενέργειας. Τα εργοστάσια πρέπει επίσης να συνδεθούν με το εθνικό ενεργειακό δίκτυο, που είναι μια άλλη διαδικασία υψηλής τεχνικής και άκρως ρυθμιζόμενης και επομένως μια άλλη συχνή αιτία καθυστερήσεων.
3. Τεχνολογικές πτυχές
Ο τομέας των έργων ανανεώσιμων πηγών ενέργειας εξαρτάται σε μεγάλο βαθμό από την τεχνολογία. Οι τεχνολογίες αλλάζουν συνεχώς και έχουν γίνει λιγότερο δαπανηρές με την πάροδο του χρόνου. Κατά την έναρξη ενός έργου, αυτό σημαίνει ότι όλες αυτές οι νέες τεχνολογίες πρέπει να τεθούν σε λειτουργία για να μπορέσουμε να συνδεθούμε στο δίκτυο και να λάβουμε τις απαραίτητες άδειες λειτουργίας. Καθώς οι τεχνολογίες γίνονται φθηνότερες, μερικές φορές οι επενδυτές συνάπτουν συμβάσεις που, τη στιγμή της σύμβασης φαίνονται σαν μια καλή επένδυση αλλά, μέχρι τη στιγμή της παράδοσης, δεν είναι. Με τη σειρά του, ένα μεταβαλλόμενο νομικό περιβάλλον μπορεί να οδηγήσει σε υψηλότερο λειτουργικό κόστος. Αυτοί οι δύο παράγοντες οδηγούν μερικές φορές τους επενδυτές να ζητούν περισσότερες αποδόσεις από αυτές που είχαν συμφωνηθεί προηγουμένως και, αν δεν πάρουν αυτό που πιστεύουν ότι τους αξίζει, μπορεί να στραφούν σε διαιτησία για τις ανανεώσιμες πηγές ενέργειας.
Νομικό Πλαίσιο Διαιτησίας για τις Ανανεώσιμες Πηγές Ενέργειας
Οι περισσότερες διαφορές διαιτησίας για τις ανανεώσιμες πηγές ενέργειας κινούνται με βάση είτε τις συμβάσεις που έχουν συναφθεί μεταξύ των επενδυτών και των κρατών υποδοχής ή των κρατικών φορέων (π.χ., PPAs and PPPs) ή, εναλλακτικά, με βάση τις διμερείς επενδυτικές συνθήκες ή την Συνθήκη για τον Χάρτη Ενέργειας («ECT»). Οι ουσιαστικοί κανόνες που ελέγχονται είναι σχεδόν πάντα οι κανόνες της σύμβασης και οι νόμοι των κρατών υποδοχής.
Η απόφαση Achmea, επομένως, είχε βαθιά επίδραση στη διαιτησία για τις ανανεώσιμες πηγές ενέργειας εντός της Ευρωπαϊκής Ένωσης, ειδικά μετά Komstroy v. Μολδαβία όπου το Δικαστήριο της Ευρωπαϊκής Ένωσης έκρινε ότι Η διαιτησία ECT μεταξύ επενδυτή κράτους μέλους της ΕΕ και άλλου κράτους μέλους της ΕΕ δεν συμβιβάζεται με το δίκαιο της ΕΕ.
Επίσης, λόγω της καθυστέρησης στον εκσυγχρονισμό της ΕΚΤ, και η έλλειψη αντιληπτών επαρκών αλλαγών, πολλά κράτη της Ευρωπαϊκής Ένωσης έχουν ανακοινώσει ότι θα αποσυρθούν από την ECT λόγω ανησυχιών για το κλίμα και της ισχυριζόμενης ασυμβατότητας της ECT με την 2015 Συμφωνία του Παρισιού.
Είναι επίσης σημαντικό να αναφερθεί ότι η διαιτησία δεν είναι ο μόνος τρόπος επίλυσης διαφορών για τις ανανεώσιμες πηγές ενέργειας. Καθώς πρόκειται ουσιαστικά για κατασκευαστικά έργα, ωρες ωρες Πρακτικά DAB και Προσδιορισμοί Εμπειρογνωμόνων είναι επίσης διαθέσιμοι.
Νομικά Ερωτήματα στη Διαιτησία Ανανεώσιμων Πηγών Ενέργειας
Όταν κινείται η διαιτησία, Οι περισσότερες από τις διαφορές αφορούν ζητήματα παρόμοια με τις κατασκευαστικές διαιτησίες, δηλ., καθυστερήσει τις αξιώσεις και τις αξιώσεις για πρόσθετες πληρωμές λόγω αυξανόμενου κόστους.
Ωστόσο, ένα θέμα που είναι ειδικό για τη διαιτησία από ανανεώσιμες πηγές ενέργειας είναι αυτό των επιδοτήσεων που δίνονται σε επενδυτές από τα κράτη υποδοχής για τη λειτουργία σταθμών πράσινης ενέργειας. Όταν οι επιδοτήσεις αυτές ανακληθούν, ο θεμιτές προσδοκίες των επενδυτών αναμφισβήτητα παραβιάζονται, που μπορεί με τη σειρά του να οδηγήσει σε αξιώσεις παραβίασης των πρότυπο δίκαιης και δίκαιης μεταχείρισης.
Αυτό συνέβαινε στην πιο διάσημη ομάδα περιπτώσεων, το Ισπανικό Saga για τις Ανανεώσιμες Πηγές Ενέργειας, όπου η ανάκληση των επιδοτήσεων για τους παραγωγούς ανανεώσιμων πηγών ενέργειας στην Ισπανία, σε συνδυασμό με αυξημένο φόρο στα έσοδα των ηλεκτροπαραγωγών, οδήγησε σε περισσότερες από πενήντα αξιώσεις συνθηκών και αρκετές χαμένες διαφορές για την Ισπανία. Το ίδιο συνέβη και στην Ιταλία, όπου η κυβέρνηση μείωσε την αξία των προηγουμένως αποδεκτών επιδοτήσεων 2014, που οδήγησε επίσης σε χαμένες διαδικασίες διαιτησίας για τις ανανεώσιμες πηγές ενέργειας. Αυτά δεν είναι τα μόνα παραδείγματα; Πολλές άλλες χώρες έχουν αντιμετωπίσει παρόμοιους ισχυρισμούς, συμπεριλαμβανομένου του Καναδά[1] και, πιο πρόσφατα, Γαλλία[2].
Μπροστά – Εξισορρόπηση συμφερόντων
Σε υποθέσεις διαιτησίας από ανανεώσιμες πηγές ενέργειας, το κύριο ερώτημα είναι σχεδόν πάντα πώς θα εξισορροπηθούν τα συμφέροντα του επενδυτή με το δικαίωμα των κρατών υποδοχής να ρυθμίζουν. Είναι σημαντικό το κράτος υποδοχής να έχει πάντα το δικαίωμα να κάνει ρυθμιστικές αλλαγές. Το ερώτημα είναι εάν τέτοιες ρυθμιστικές αλλαγές παραβιάζουν τα δικαιώματα των ξένων επενδυτών που επενδύουν στον συγκεκριμένο τομέα. Για να καταστεί ευκολότερο για τα κράτη να γνωρίζουν τι μπορούν και τι δεν μπορούν να κάνουν, και τα διαιτητικά δικαστήρια να αποφασίσουν εάν έχει σημειωθεί παράβαση και εάν απαιτείται αποζημίωση, ορισμένοι συγγραφείς παρέχουν κατηγορίες αναμενόμενων, ριζικό, απροσδόκητες και αποτελεσματικές αλλαγές.[3] Οι αναμενόμενες αλλαγές είναι αυτές που οι επενδυτές πρέπει να προβλέψουν, ενώ ριζικές ή απροσδόκητες αλλαγές είναι απρόβλεπτες.[4] Η θεωρία των αποτελεσματικών παραβιάσεων δηλώνει με τη σειρά της ότι το μέτρο του κράτους υποδοχής που οδηγεί στην παραβίαση των δικαιωμάτων των επενδυτών πρέπει να οδηγεί σε μεγαλύτερο όφελος για να θεωρείται νόμιμο.[5]
Το απόλυτο ζήτημα, ωστόσο, εξακολουθεί να παραμένει η ρίζα όλων αυτών των προβλημάτων, δηλαδή την κλιματική αλλαγή.
[1] Βλέπω, π.χ.., Windstream Energy LLC v. Κυβέρνηση του Καναδά, Υπόθεση PCA αριθ. 2013-22.
[2] Encavis AG και άλλοι v. Γαλλική Δημοκρατία (Υπόθεση ICSID αριθ. ARB/22/22).
[3] Ταν Φατ Λε, Hoang Thai-Hy Nguyen, Εξισορρόπηση συμφερόντων στον τομέα των ανανεώσιμων πηγών ενέργειας μέσω ενός κριτηρίου ριζικής αλλαγής: Αφήστε τον Λύκο να φυλάξει το κοτέτσι?, 25 Ιούλιος 2022, Ιστολόγιο διαιτησίας Kluwer.
[4] Ταν Φατ Λε, Hoang Thai-Hy Nguyen, Εξισορρόπηση συμφερόντων στον τομέα των ανανεώσιμων πηγών ενέργειας μέσω ενός κριτηρίου ριζικής αλλαγής: Αφήστε τον Λύκο να φυλάξει το κοτέτσι?, 25 Ιούλιος 2022, Ιστολόγιο διαιτησίας Kluwer, Π. 2.
[5] Ταν Φατ Λε, Hoang Thai-Hy Nguyen, Εξισορρόπηση συμφερόντων στον τομέα των ανανεώσιμων πηγών ενέργειας μέσω ενός κριτηρίου ριζικής αλλαγής: Αφήστε τον Λύκο να φυλάξει το κοτέτσι?, 25 Ιούλιος 2022, Ιστολόγιο διαιτησίας Kluwer, Π. 2.