Η σημασία των κανονισμών Ρώμη Ι και Ρώμη ΙΙ για τον καθορισμό του εφαρμοστέου δικαίου στην ουσία μιας διεθνούς διαιτησίας είναι ένα ζήτημα.
Εντός της Ευρωπαϊκής Ένωσης («Εγώ"), Κανονισμός λειτουργίας (EC) Οχι. 593/2008 σχετικά με το εφαρμοστέο δίκαιο στις συμβατικές ενοχές («Ρώμη Ι")[1] και Κανονισμός λειτουργίας (EC) Οχι. 864/2007 σχετικά με το εφαρμοστέο δίκαιο στις εξωσυμβατικές ενοχές («Ρώμη ΙΙ")[2] παρακάμπτουν τους εθνικούς νόμους των κρατών της ΕΕ (εξαιρουμένης της Δανίας) και να θεσπίσει ομοιόμορφους κανόνες για τον καθορισμό του εφαρμοστέου δικαίου στα περισσότερα αστικά και εμπορικά θέματα, σε περίπτωση σύγκρουσης νόμων (Τομέας Α).
Η επικρατούσα άποψη στη διεθνή διαιτησία φαίνεται ότι τα δικαστήρια δεν δεσμεύονται από τους κανονισμούς Ρώμη Ι και Ρώμη ΙΙ, τα οποία είναι κατ 'αρχήν δεσμευτικά μόνο για τα δικαστήρια της ΕΕ. παρ 'όλα αυτά, Αυτά τα μέσα της ΕΕ μπορούν να χρησιμεύσουν ως χρήσιμος οδηγός για τους διαιτητές όταν καλούνται να αποφασίσουν το εφαρμοστέο δίκαιο σχετικά με το βάσιμο μιας διαφοράς, ελλείψει επιλογής δικαίου από τα μέρη (Τμήμα Β).
Καθορίζοντας το εφαρμοστέο δίκαιο στη σύμβασή τους, τα μέρη μπορούν να αποτρέψουν διαφωνίες σχετικά με το εφαρμοστέο δίκαιο, εξοικονομώντας έτσι χρόνο και κόστος, σε περίπτωση διαφοράς (Τμήμα Γ).
ΕΝΑ) Επισκόπηση της Ρώμης Ι και της Ρώμης ΙΙ
– Γενικό πεδίο εφαρμογής
Ισχύει ο κανονισμός Ρώμη Ι «σε καταστάσεις που συνεπάγονται σύγκρουση νόμων, προς την συμβατικές υποχρεώσεις σε αστικές και εμπορικές υποθέσεις" (Αρθρο 1(1) του Ρώμη Ι). Διαχρονικά, ισχύει "σε συμβάσεις που συνάφθηκαν μετά 17 Δεκέμβριος 2009" (Άρθρα 28 και 29 του Ρώμη Ι). Οι συμβάσεις που έχουν συναφθεί πριν από την ημερομηνία αυτή διέπονται από το προηγούμενο μέσο, δηλ., ο 1980 Σύμβαση για το εφαρμοστέο δίκαιο στις συμβατικές ενοχές.[3]
Ο κανονισμός Ρώμη ΙΙ εφαρμόζεται "σε καταστάσεις που συνεπάγεται σύγκρουση νόμων, προς την εξωσυμβατικές ενοχές σε αστικές και εμπορικές υποθέσεις" (Αρθρο 1(1) του Ρώμη ΙΙ). Διέπει «γεγονότα που προκαλούν ζημίες που συμβαίνουν μετά την έναρξη ισχύος της", δηλ., από 11 Ιανουάριος 2009 εμπρός (Άρθρα 31 και 32 του Ρώμη ΙΙ).
– Αυτονομία πάρτι για την επιλογή του εφαρμοστέου νόμου
Και οι δύο κανονισμοί της Ρώμης αναγνωρίζουν την ελευθερία των κομμάτων να επιλέγουν το δικό τους δίκαιο:
«Μια σύμβαση διέπεται από το δίκαιο που επιλέγουν τα μέρη" (Αρθρο 3(1) του Ρώμη Ι);
«Τα μέρη μπορούν να συμφωνήσουν να υποβάλουν εξωσυμβατικές υποχρεώσεις στο δίκαιο της επιλογής τους" (Αρθρο 14(1) του Ρώμη ΙΙ).
Τα πάρτυ’ Η αυτονομία ως προς αυτό δεν είναι απεριόριστη, ωστόσο. Παραμένει, μεταξύ άλλων, υπόκειται σε τυχόν επιτακτικούς υποχρεωτικούς κανόνες (Αρθρο 9 του Ρώμη Ι; Αρθρο 16 του Ρώμη ΙΙ).
– Εφαρμοστέος νόμος στην απουσία επιλογής
Όπου δεν υπάρχει έγκυρη επιλογή νόμου από τα μέρη και υπάρχει σύγκρουση νόμων, Οι κανονισμοί της Ρώμης παρέχουν γενικούς κανόνες για τον καθορισμό του νόμου που θα εφαρμοστεί, μαζί με ειδικούς κανόνες που ισχύουν για ορισμένες περιστάσεις.
Σύμφωνα με το άρθρο 4 του Ρώμη Ι, ο γενικός κανόνας είναι ότι «η σύμβαση διέπεται από το δίκαιο της χώρας όπου το μέρος που απαιτείται να επηρεάσει τη χαρακτηριστική εκτέλεση της σύμβασης έχει τη συνήθη διαμονή του", και όπου δεν μπορεί να καθοριστεί τέτοιος νόμος, «από το δίκαιο της χώρας με την οποία συνδέεται στενότερα."
Σύμφωνα με το άρθρο 4 του Ρώμη ΙΙ, ο γενικός κανόνας είναι ότι «το δίκαιο που εφαρμόζεται σε εξωσυμβατική υποχρέωση που προκύπτει από αδικοπραξία είναι το δίκαιο της χώρας στην οποία συμβαίνει η ζημία ανεξάρτητα από τη χώρα στην οποία συνέβη το γεγονός που προκάλεσε τη ζημία και ανεξάρτητα από τη χώρα ή τις χώρες που συμβαίνουν οι έμμεσες συνέπειες αυτού του γεγονότος."
– Καθολική εφαρμογή
Περαιτέρω, Και οι δύο κανονισμοί της Ρώμης έχουν καθολική εφαρμογή. Αυτό σημαίνει ότι, όταν μια υποχρέωση εμπίπτει στο πεδίο εφαρμογής της Ρώμης Ι ή της Ρώμης ΙΙ, οποιονδήποτε νόμο ορίζεται ως εφαρμοστέος από τους κανόνες σύγκρουσης νόμων ή με την επιλογή των μερών "εφαρμόζεται ανεξάρτητα από το αν είναι το δίκαιο ενός κράτους μέλους" (Αρθρο 2 του Ρώμη Ι; Αρθρο 3 του Ρώμη ΙΙ). Με άλλους όρους, σύμφωνα με τους κανονισμούς της Ρώμης, Μπορεί να κληθούν δικαστήρια της ΕΕ να εφαρμόσουν το δίκαιο εκτός ΕΕ.
σι) Η Ρώμη Ι και η Ρώμη ΙΙ στη Διεθνή Διαιτησία
– Τι προβλέπει το κείμενο της Ρώμης Ι και της Ρώμης ΙΙ
Τόσο η Ρώμη Ι όσο και η Ρώμη ΙΙ σιωπούν σχετικά με το εάν δεσμεύουν διεθνείς διαιτητές που έχουν την έδρα τους σε κράτος της ΕΕ για τον καθορισμό του εφαρμοστέου δικαίου επί της ουσίας μιας διαφοράς.
Ρώμη απλώς αποκλείω "συμφωνίες διαιτησίας"Από το πεδίο εφαρμογής του (Αρθρο 1(2)(μι) του Ρώμη Ι). Η διατύπωση της Ρώμης Ι – αναφέρεται συγκεκριμένα στο «συμφωνίες διαιτησίας" – αναγνωρίζει τη δυνατότητα διαχωρισμού της ρήτρας διαιτησίας από την κύρια σύμβαση. Ο αποκλεισμός του άρθρου 1(2)(μι) καλύπτει μόνο τον καθορισμό του εφαρμοστέου στη ρήτρα διαιτησίας νόμου, δηλ., ένα ζήτημα που μπορεί να προκύψει ενώπιον των δύο εθνικών δικαστηρίων (μεταξύ άλλων, σε διαδικασίες ακύρωσης ή / και εκτέλεσης) και διαιτητικά δικαστήρια. Δεν απαντά στο ερώτημα εάν τα δικαστήρια υποχρεούνται να ακολουθούν τη Ρώμη Ι για να αποφασίσουν το εφαρμοστέο δίκαιο επί της ουσίας μιας διαφοράς, ωστόσο, που είναι ένα διαφορετικό ζήτημα.
Σε αντίθεση με τη Ρώμη I, Η Ρώμη ΙΙ δεν αποκλείει ρητά τις ρήτρες διαιτησίας (ούτε διαιτησία γενικά) από το υλικό πεδίο εφαρμογής του. στην πραγματικότητα, Ρεσιτάλ 8 προς την Ρώμη ΙΙ προβλέπει ότι η Ρώμη ΙΙ «πρέπει να ισχύουν ανεξάρτητα από τη φύση του επιληφθέντος δικαστηρίου.Ο όρος «δικαστήριο» δεν ορίζεται στη Ρώμη ΙΙ, και εμφανίζεται μόνο μία φορά στην αιτιολογική σκέψη 8, λαμβάνοντας υπόψη ότι αλλού στο κείμενο της Ρώμης ΙΙ γίνεται αναφορά μόνο στα δικαστήρια. Ένας τέτοιος όρος είναι πιο πιθανό να αναφέρεται σε διαφορετικά τμήματα των δικαστηρίων των κρατών της ΕΕ και όχι σε διαιτητικά δικαστήρια. Η Ρώμη ΙΙ σιωπά αν δεσμεύει τα διαιτητικά δικαστήρια που εδρεύουν στην ΕΕ.
– Γιατί η Ρώμη Ι και η Ρώμη ΙΙ δεν δεσμεύουν τους διεθνείς διαιτητές
Οι ευρωπαϊκοί κανονισμοί είναι δεσμευτικοί μόνο για τα κράτη της ΕΕ και τους εθνικούς δικαστές τους. Οι διεθνείς διαιτητές δεν είναι όργανα ενός συγκεκριμένου κράτους, ωστόσο. συνεπώς, δεν είναι, κατ 'αρχήν, δεσμεύονται από τους κανονισμούς Ρώμη Ι και Ρώμη ΙΙ.
Αυτό δεν υπονομεύει την εξουσία αυτών των κανονισμών, ωστόσο. Στην πράξη, Τα διεθνή δικαστήρια κατά τον καθορισμό του εφαρμοστέου δικαίου στην ουσία μιας διαφοράς επηρεάζονται από τους ευρέως αποδεκτούς κανόνες που περιέχονται σε αυτά τα μέσα. Συνήθως λαμβάνουν επίσης υπόψη τυχόν επιτακτικούς υποχρεωτικούς κανόνες και θέματα δημόσιας πολιτικής, υπό το φως του καθήκοντός τους να καταστήσουν εκτελεστό βραβείο, καθώς και ο εποπτικός ρόλος των δικαστηρίων της ΕΕ σε διαδικασίες ακύρωσης και εκτέλεσης διαιτητικής απόφασης.
– Νόμοι και θεσμικοί κανόνες σχετικά με το εφαρμοστέο δίκαιο στα πλεονεκτήματα μιας διεθνούς διαιτησίας
Η άποψη ότι οι διεθνείς διαιτητές δεν υποχρεούνται να ακολουθούν τους κανόνες σύγκρουσης νόμων του κανονισμού Ρώμη Ι και Ρώμη ΙΙ ενισχύεται, σε έναν ορισμένο βαθμό, από το Ευρωπαϊκή Σύμβαση για τη διεθνή εμπορική διαιτησία της 21 Απρίλιος 1961 (ο "1961 Σύμβαση"), οι οποίες δεσμεύει πολλά κράτη μέλη της ΕΕ, συμπεριλαμβανομένης της Γαλλίας. Άρθρο VII(1) απο 1961 Η σύμβαση που διέπει το εφαρμοστέο δίκαιο στην ουσία μιας διαφοράς ορίζει ότι, ελλείψει επιλογής δικαίου από τα μέρη, «οι διαιτητές εφαρμόζουν τον κατάλληλο νόμο βάσει του κανόνα σύγκρουσης που οι διαιτητές θεωρούν ότι εφαρμόζονται."
Ομοίως, Αρθρο 28(2) του UNCITRAL Model Law για τη διεθνή εμπορική διαιτησία (1985 εκδοχή, τροποποιήθηκε 2006 εκδοχή), επί ποιας εθνικής νομοθεσίας «σε 84 Κράτη σε σύνολο 117 δικαιοδοσίες" βασίζεται, ορίζει ότι «[φά]που πάσχουν από οποιοδήποτε συμβαλλόμενο μέρος, το διαιτητικό δικαστήριο εφαρμόζει το νόμο που καθορίζεται από τους κανόνες σύγκρουσης νόμων που θεωρεί εφαρμόσιμους.Ορισμένοι εθνικοί νόμοι διαιτησίας φτάνουν στο βαθμό που επιτρέπουν στους διαιτητές να εφαρμόζουν άμεσα τον νόμο (ή κανόνες δικαίου) το θεωρούν κατάλληλο, εκτοπίζοντας έτσι την ανάγκη να ακολουθήσουμε εντελώς τη συμβατική πορεία σύγκρουσης νόμων (βλέπω, για παράδειγμα, Αρθρο 1511 του Γαλλικού Κώδικα Πολιτικής Δικονομίας και σύντομη συζήτηση εδώ, ερώτηση 6).
Τα περισσότερα διεθνή όργανα διαιτησίας θεσπίζουν παρόμοιες διατάξεις στους κανόνες τους, επιτρέποντας στους διαιτητές να επιλέξουν το εφαρμοστέο δίκαιο, συνήθως χωρίς να χρειάζεται να ακολουθήσετε κάποιο συγκεκριμένο σύνολο κανόνων σύγκρουσης νόμων. Για παράδειγμα, Αρθρο 21(1) απο 2017 Κανόνες ICC (βλέπω επίσης συζήτηση για ο 2021 αναθεωρημένοι κανόνες ICC) προβλέπει ότι όταν τα μέρη δεν έχουν ορίσει το εφαρμοστέο δίκαιο στην ουσία της διαφοράς τους, «το διαιτητικό δικαστήριο εφαρμόζει τους κανόνες δικαίου που κρίνει κατάλληλους.Ομοίως, σύμφωνα με το άρθρο 22(3) απο 2020 Κανόνες LCIA (βλέπω επίσης ένα σχολιασμός του πρόσφατα αναθεωρημένου 2020 Κανόνες LCIA), εάν τα μέρη δεν έχουν επιλέξει νόμο, «το Διαιτητικό Δικαστήριο εφαρμόζει το νόμο(μικρό) ή κανόνες δικαίου που θεωρεί κατάλληλους."
ντο) Συμβουλές σε εμπορικά μέρη: Συμπεριλάβετε ρήτρα κυβερνητικού δικαίου στη σύμβασή σας
Μια ρήτρα που διέπει το δίκαιο επιτρέπει στα μέρη να προσδιορίσουν το δίκαιο που διέπει την ερμηνεία της σύμβασης και τυχόν διαφορές που ενδέχεται να προκύψουν βάσει αυτής. Είναι συνετό για τα μέρη κατά τη διαπραγμάτευση μιας σύμβασης με ένα διεθνές στοιχείο να συμπεριλάβουν μια ρήτρα που διέπει το δίκαιο για να επιτύχουν υψηλότερο βαθμό βεβαιότητας και προβλεψιμότητας στη συμβατική τους σχέση και να αποφύγουν το χρόνο και το κόστος της διαφωνίας για το εφαρμοστέο δίκαιο, σε περίπτωση διαφοράς.
Από αυτή την άποψη, τα μέρη στη διεθνή διαιτησία έχουν γενικά σημαντικό περιθώριο για να επιλέξουν το εφαρμοστέο δίκαιο στη σύμβασή τους, που είναι μόνο ένα από τα πολλά ζητήματα επιλογής του δικαίου που προκύπτουν στη διεθνή διαιτησία. Αυτός ο νόμος δεν χρειάζεται απαραίτητα να είναι ο επίσημος νόμος ενός κράτους. Οι διαιτητές μπορούν επίσης να λάβουν υπόψη τους κανόνες δικαίου, όπως οι εμπορικές χρήσεις και lex mercatoria. Σε ορισμένες περιπτώσεις, το δικαστήριο μπορεί επίσης να έχει την εξουσία να αποφασίζει «, Καθώς και η καλή του"Ή ως"φιλικός συνθέτης", δηλ., με τη φυσική αίσθηση της δικαιοσύνης, χωρίς να δεσμεύονται από νομικούς κανόνες (βλέπω, π.χ., Αρθρο 28(3) του 2006 UNCITRAL Υπόδειγμα νόμου).
***
Εν ολίγοις, παρόλο που τα δικαστήρια σε διεθνείς διαιτησίες που εδρεύουν στην ΕΕ δεν δεσμεύονται άμεσα από τους κανονισμούς Ρώμη Ι και Ρώμη ΙΙ, Και τα δύο είναι επίσημα δεσμευτικά μόνο για τα εθνικά δικαστήρια των κρατών μελών της ΕΕ (εξαιρουμένης της Δανίας), συνήθως στέκονται καθοδηγημένοι από αυτούς. Αυτό εξηγείται από το γεγονός ότι και τα δύο μέσα περιέχουν περίπλοκους και ευρέως αποδεκτούς κανόνες σύγκρουσης νόμων για τον καθορισμό του εφαρμοστέου δικαίου στην ουσία μιας διαφοράς, απουσία επιλογής από τα μέρη. Ιδανικά, Συνιστάται στα συμβαλλόμενα μέρη να συμπεριλάβουν ρήτρα κυβερνητικού δικαίου στη σύμβασή τους, ωστόσο, προκειμένου να αποφευχθεί εντελώς το ενδεχόμενο εμπόδιο επί του εφαρμοστέου νόμου.
[1] Κανονισμός λειτουργίας (EC) Οχι. 593/2008 του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συμβουλίου της 17 Ιούνιος 2008 σχετικά με το εφαρμοστέο δίκαιο στις συμβατικές ενοχές (διαθέσιμος εδώ).
[2] Κανονισμός λειτουργίας (EC) Οχι. 864/2007 του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συμβουλίου της 11 Ιούλιος 2007 σχετικά με το εφαρμοστέο δίκαιο στις εξωσυμβατικές ενοχές (διαθέσιμος εδώ).
[3] 80/934/ΕΟΚ: Σύμβαση για το εφαρμοστέο δίκαιο στις συμβατικές ενοχές που άνοιξε για υπογραφή στη Ρώμη στις 19 Ιούνιος 1980 (διαθέσιμος εδώ).