Muchos inversores desconocen la existencia del Acuerdo de Promoción, Protección y garantía de inversiones entre los Estados miembros de la Organización de la Conferencia Islámica (la "Acuerdo de inversión OIC") y sus disposiciones sobre solución de controversias.
La Organización de la Conferencia Islámica (la "OIC"; Arábica: Organización de Cooperación Islámica; francés: Organización de Cooperación Islámica) es la segunda organización intergubernamental más grande del mundo después de las Naciones Unidas, con 57 Estados miembros con una población colectiva de casi 2 mil millones. Se estableció en 1969. Su objetivo es promover y reforzar la solidaridad, cooperación económica y comercial entre los Estados miembros, que incluyen países de mayoría musulmana.[2]
los Acuerdo de inversión OIC según se informa ha sido firmado por 36 Estados miembros de la OCI y ratificado por 29, incluido Burkina Faso, Camerún, Egipto, República de Gabón, Gambia, Guinea, República de Indonesia, Corrí, Irak, Jordán, Kuwait, Líbano, Libia, Malí, Marruecos, Omán, Pakistán, Palestina, Katar, Arabia Saudita, Senegal, Somalia, Sudán, Siria, Tayikistán, Túnez, pavo, República de Uganda y Emiratos Árabes Unidos. Así, sus disposiciones de protección de inversiones son aplicables a estos Estados.
Aunque el tratado fue en gran parte olvidado después de ser ratificado, El Acuerdo de Inversión de la OCI es uno de los tratados multilaterales de inversión más importantes del mundo.. Entró en vigor en febrero 1988. Se superpone con la Convención sobre Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones entre Estados y Nacionales de Otros Estados., así como múltiples tratados bilaterales.
Aunque el Acuerdo de Inversión de la OCI entró en vigor en 1988, El primer arbitraje conocido de la OCI en el campo del arbitraje de tratados de inversión fue Hesham TM Al Warraq v República de Indonesia.[3] El arbitraje fue iniciado por el Sr.. Hesham Al-Warraq, un ciudadano saudita, contra Indonesia en 2011, en relación con una disputa derivada de la insolvencia de un banco indonesio, donde acusaciones de expropiación, Se hizo un trato injusto e inequitativo y una falla de protección y seguridad.. Si bien se determinaron violaciones a la jurisdicción y los tratados, no se recuperaron daños.
Mecanismo de resolución de disputas bajo el Acuerdo de Inversión de la OCI
Arbitraje inversor-estado
Artículo 16 del Acuerdo de Inversión de la OIC primero establece el derecho de los inversores a recurrir a los tribunales nacionales, permitir una elección final entre litigio o arbitraje:
"El Estado anfitrión se compromete a otorgar al inversor el derecho de recurrir a su sistema judicial nacional para quejarse de una medida adoptada por sus autoridades en su contra., o impugnar el grado de su conformidad con las disposiciones de los reglamentos y leyes vigentes en su territorio., o para reclamar contra la no adopción por parte del Estado anfitrión de una determinada medida que redunda en interés del inversor, y que el estado debería haber adoptado, independientemente de si la denuncia está relacionada, o de otro modo, a la implementación de las disposiciones del Acuerdo a la relación entre el inversionista y el estado anfitrión.
Siempre que, si el inversor opta por plantear la denuncia ante los tribunales nacionales o ante un tribunal arbitral, habiéndolo hecho ante uno de los dos trimestres pierde el derecho a recurrir al otro ”.
El Acuerdo de Inversión de la OIC incluye además un para disposición de arbitraje que opera “[en]Hasta que se establezca un Órgano de solución de controversias derivadas del Acuerdo." (Artículo 17 del Acuerdo de Inversión de la OIC). Como no se había establecido ningún órgano para la solución de controversias, para los arbitrajes para resolver disputas se hicieron posibles.
De conformidad con el artículo 17, párrafo 1, del Acuerdo de Inversión de la OIC, Las partes en la disputa pueden acordar intentar resolver su disputa mediante la conciliación.. Si las partes en la controversia no llegan a un acuerdo después de la conciliación, o si no se ponen de acuerdo en conciliación, pueden iniciar arbitraje.
Artículo 17 párrafo 2 se relaciona con el arbitraje y está redactado de la siguiente manera:
“una) Si las dos partes en la controversia no llegan a un acuerdo como resultado de su recurso a la conciliación, o si el conciliador no puede emitir su informe dentro del plazo prescrito, o si las dos partes no aceptan las soluciones propuestas en el mismo, entonces cada parte tiene derecho a recurrir al Tribunal de Arbitraje para una decisión final sobre la disputa.
si) El procedimiento de arbitraje comienza con una notificación de la parte que solicita el arbitraje a la otra parte en la disputa., Explicar claramente la naturaleza de la disputa y el nombre del árbitro que ha designado.. La otra parte debe, dentro de los sesenta días a partir de la fecha en que se dio dicha notificación, Informar a la parte que solicita el arbitraje del nombre del árbitro designado por él.. Los dos árbitros elegirán, dentro de los sesenta días a partir de la fecha en que el último de ellos fue designado árbitro, un árbitro que tendrá voto de calidad en caso de igualdad de votos. Si la segunda parte no nombra un árbitro, o si los dos árbitros no se ponen de acuerdo sobre el nombramiento de un árbitro dentro del tiempo prescrito, Cualquiera de las partes podrá solicitar al Secretario General que complete la composición del Tribunal Arbitral..
C) El Tribunal de Arbitraje celebrará su primera reunión a la hora y lugar especificados por el Árbitro.. Posteriormente, el Tribunal decidirá el lugar y la hora de sus reuniones, así como otros asuntos relacionados con sus funciones..
re) Las decisiones del Tribunal Arbitral serán definitivas y no podrán ser impugnadas.. Son vinculantes para ambas partes, quienes deben respetarlas e implementarlas.. Tendrán fuerza de decisiones judiciales. Las partes contratantes tienen la obligación de implementarlas en su territorio., sin importar si es parte en la disputa o no e independientemente de si el inversionista contra quien se tomó la decisión es uno de sus nacionales o residentes o no, como si se tratara de una decisión definitiva y ejecutoria de sus tribunales nacionales.”
En Hesham TM Al Warraq v República de Indonesia, el arbitraje se inició de conformidad con el artículo 17, párrafo 2 del Acuerdo de Inversión de la OIC. Señor. Hesham Al-Warraq argumentó, exitosamente, que al ratificar el Acuerdo de Inversión de la OCI, la República de Indonesia había hecho una oferta para arbitrar a los inversores.[4]
De lo contrario, la República de Indonesia alegó que el artículo 17 del Acuerdo de Inversión de la OIC no contenía ninguna oferta de arbitraje y / o consentimiento de arbitraje por parte del Estado.[5]
El tribunal arbitral, así, tenía que determinar si el artículo 17 del Acuerdo de Inversión de la OCI contenía el consentimiento de un Estado Parte para arbitrar disputas con un particular.
Consideró que el Acuerdo de Inversión de la OCI se aplicaba a los arbitrajes entre inversores y Estados, como artículo 17 del Acuerdo de Inversión de la OIC contenía un consentimiento estatal vinculante para el arbitraje inversor-Estado.[6] Para llegar a esta conclusión, el tribunal arbitral a que se refiere el artículo 31 de la Convención de Viena sobre el derecho de los tratados[7] y los principios de contemporaneidad e interpretación evolutiva.[8]
Siguiendo Hesham TM Al Warraq v República de Indonesia, Aproximadamente diez inversores han iniciado un arbitraje en virtud del Acuerdo de Inversión de la OIC..[9]
El nombramiento del tribunal arbitral
Conforme a Artículo 17(2)(si) del Acuerdo de Inversión de la OIC, la parte que solicita el arbitraje debe notificar a la otra parte que nombra al árbitro que ha designado. Dentro de seis días, la otra parte debe informar a la parte que solicita el arbitraje del nombre del árbitro que ha designado. Si la segunda parte "no nombra un árbitro, o si los dos árbitros no se ponen de acuerdo sobre el nombramiento de un árbitro dentro del tiempo prescrito, Cualquiera de las partes podrá solicitar al Secretario General que complete la composición del Tribunal Arbitral.".[10]
En los últimos años, la tendencia parecía haber sido que el Secretario General de la OCI no desempeñara su papel, en particular para la constitución del tribunal arbitral. Se informó que, al menos para cuatro casos, el Secretario General de la OCI no hizo nombramientos en virtud del Tratado de la OCI.[11] Aparentemente, el Secretario General de la OCI simplemente no respondió a las solicitudes de nombramiento.[12] Por ejemplo, en beIN Corporation contra Arabia Saudita, beIn Corporation declaró en su notificación de disputa que el Secretario General de la OCI no designó árbitros en múltiples ocasiones..[13]
similar, en Trasta Energy v Libia, Se informó que el Secretario General de la OCI no dio un paso adelante rápidamente en la designación del tribunal arbitral..[14]
Otro caso contra Libia, traído por un inversor emiratí, también parece haber presentado dificultades con respecto al nombramiento del tribunal arbitral: DS Construction FZCO contra Libia.[15]
Superar los fracasos del Secretario General de la OCI, en cambio, los inversores se han dirigido al Secretario General de la Corte Permanente de Arbitraje (“PCA“) constituir el tribunal arbitral. La PCA "Lo hizo con el fundamento de que la cláusula NMF del acuerdo de la OCI permitía al demandante acceder a un tratado de inversión diferente, uno que ofrece las reglas de arbitraje de la CNUDMI., y por lo tanto, un punto de apoyo para que la CPA designe una autoridad nominadora basando su solicitud en la cláusula de nación más favorecida del Acuerdo de Inversión de la OCI". [16]
Protecciones bajo el Acuerdo de Inversión de la OCI
Conforme a Artículo 1(6) del Acuerdo de Inversión de la OIC, un inversor debe ser nacional de una parte contratante que invierta su capital en el territorio de otra parte contratante.
Una persona física es "[una]Cualquier persona física que goce de la nacionalidad de una parte contratante de acuerdo con las disposiciones de la ley de nacionalidad vigente en la misma.."[17]
Una persona jurídica es "[una]cualquier entidad establecida de conformidad con las leyes vigentes en cualquier parte contratante y reconocida por la ley en virtud de la cual se establece su personalidad jurídica."[18]
Párrafo 5 del artículo 1 del Acuerdo de Inversión de la OIC define una inversión de la siguiente manera:
"El empleo de capital en uno de los campos permitidos en los territorios de una parte contratante con miras a lograr un rendimiento rentable., o la transferencia de capital a una parte contratante con el mismo fin, de acuerdo con este Acuerdo."[19]
Disposición de la nación más favorecida
Artículo 8 del Acuerdo de Inversión de la OIC contiene una cláusula de nación más favorecida, que lee:
"Los inversores de cualquier parte contratante gozarán, en el contexto de la actividad económica en la que han empleado sus inversiones en los territorios de otra parte contratante, un trato no menos favorable que el trato otorgado a los inversionistas que pertenecen a otro Estado que no es parte en este Acuerdo, en el contexto de esa actividad y con respecto a los derechos y privilegios concedidos a esos inversores."
El tribunal arbitral de Hesham TM Al Warraq v República de Indonesia consideró que el artículo 8 podría utilizarse para importar cláusulas de otros tratados bilaterales de inversión, si las cláusulas que el inversionista buscaba importar se basaban en el mismo tema que los artículos del Acuerdo de la OCI.[20]
Violación de trato nacional
Conforme a Artículo 14 del Acuerdo de Inversión de la OIC, "Se otorgará al inversionista un trato no menor que el otorgado por el estado anfitrión a sus inversionistas nacionales u otros con respecto a la compensación de los daños que puedan sobrevenir los activos físicos de la inversión debido a hostilidades de índole internacional cometidas por cualquier organismo internacional o por causas civiles. disturbios o actos violentos de carácter general."
El Acuerdo de Inversión de la OIC también garantiza la protección de los inversores contra la expropiación. (Artículo 10) y libre transferencia y disposición de capital (Artículo 11), que son disposiciones comunes de protección de tratados de inversión.
Debido al creciente número de arbitrajes basados en tratados, los Estados miembros de la OCI han trabajado para establecer un órgano permanente de solución de controversias.[21] Se estableció un Centro de Arbitraje de la OCI en Estambul, Turquía con la firma de un acuerdo de país anfitrión con Turquía en noviembre 2019.
- Anne-Sophie Partaix, Ley Aceris
[1] https://www.oic-oci.org/states/?lan=en (último accedido 9 septiembre 2020).
[2] Carta de la Organización de Cooperación Islámica (OIC), Preámbulo.
[3] Hesham TM Al Warraq v República de Indonesia, OIC, Premio, 15 diciembre 2014.
[4] Esta fue una elección curiosa, dado que un tratado bilateral de inversión entre Arabia Saudita era Indonesia también estaba en vigor.
[5] Hesham TM Al Warraq v República de Indonesia, OIC, Laudo sobre las Excepciones Preliminares de la Demandada a la Jurisdicción y Admisibilidad de las Reclamaciones, 21 junio 2012, para. 49.
[6] Hesham TM Al Warraq v República de Indonesia, OIC, Laudo sobre las Excepciones Preliminares de la Demandada a la Jurisdicción y Admisibilidad de las Reclamaciones, 21 junio 2012, para 76.
[7] Artículo 31 de la Convención de Viena sobre el derecho de los tratados establece: “1. Un tratado se interpretará de buena fe de conformidad con el sentido corriente que haya de atribuirse a los términos del tratado en su contexto y a la luz de su objeto y fin..
- El contexto a los efectos de la interpretación de un tratado comprenderá, además del texto, incluyendo su preámbulo y anexos:
(una) Todo acuerdo relativo al tratado celebrado entre todas las partes en relación con la celebración del tratado.;
(si) Todo instrumento elaborado por una o más partes en relación con la celebración del tratado y aceptado por las otras partes como instrumento relacionado con el tratado..
- Se tendrá en cuenta, junto con el contexto:
(una) Cualquier acuerdo posterior entre las partes sobre la interpretación del tratado o la aplicación de sus disposiciones;
(si) Cualquier práctica posterior en la aplicación del tratado que establezca el acuerdo de las partes sobre su interpretación.;
(C) Cualquier norma relevante de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las partes..
- Se dará un significado especial a un término si se establece que las partes así lo pretendieron."
[8] Hesham TM Al Warraq v República de Indonesia, OIC, Laudo sobre las Excepciones Preliminares de la Demandada a la Jurisdicción y Admisibilidad de las Reclamaciones, 21 junio 2012, mejor. 77-89.
[9] Investigación IA: "Se descubren cuatro reclamos previamente confidenciales bajo el acuerdo de inversión de OIC, mientras continúa la controversia sobre el uso del tratado en el arbitraje", con fecha de 16 Mayo 2019.
[10] El Acuerdo para la Promoción, Protección y garantía de inversiones entre los Estados miembros de la Organización de la Conferencia Islámica, Artículo 17.
[11] Trasta Energy v Libia; DS Construction FZCO contra Libia; Omar Bin Sulaiman contra Sultanato de Omán; Hesham Al Mehdar v. República Árabe de Egipto.
[12] Investigación IA: "Se descubren cuatro reclamos previamente confidenciales bajo el acuerdo de inversión de OIC, mientras continúa la controversia sobre el uso del tratado en el arbitraje", con fecha de 16 Mayo 2019.
[13] BeIN Corporation v. El Reino de Arabia Saudita, Aviso de arbitraje con fecha 1 octubre 2018, para. 80.
[14] Investigación IA: "Dado que se presenta otra demanda contra Libia en virtud del acuerdo de inversión de la OCI, El gobierno acude a los tribunales para intentar bloquear los arbitrajes habilitados por la CPA en virtud de un tratado." con fecha de 13 enero 2019.
[15] Investigación IA: "Se descubren cuatro reclamos previamente confidenciales bajo el acuerdo de inversión de OIC, mientras continúa la controversia sobre el uso del tratado en el arbitraje", con fecha de 16 Mayo 2019.
[16] Investigación IA: "Dado que se presenta otra demanda contra Libia en virtud del acuerdo de inversión de la OCI, El gobierno acude a los tribunales para intentar bloquear los arbitrajes habilitados por la CPA en virtud de un tratado." con fecha de 13 enero 2019; ver también Investigación IA: "Una actualización sobre las reclamaciones de arbitraje de inversores bajo la organización para el tratado de inversión de cooperación islámica" con fecha de 15 agosto 2018; ver también Hamid Gharavi, "Cocorico! El enfoque francés del tratado de la OCI da motivo para gritar", con fecha de 21 febrero 2020.
[17] El Acuerdo para la Promoción, Protección y garantía de inversiones entre los Estados miembros de la Organización de la Conferencia Islámica, Artículo 1(6)(una).
[18] El Acuerdo para la Promoción, Protección y garantía de inversiones entre los Estados miembros de la Organización de la Conferencia Islámica, Artículo 1(6)(si).
[19] El Acuerdo para la Promoción, Protección y garantía de inversiones entre los Estados miembros de la Organización de la Conferencia Islámica, Artículo 1(5).
[20] Hesham TM Al Warraq v República de Indonesia, OIC, Premio, 15 diciembre 2014, para 381 – 390.
[21] Investigación IA: "Gobiernos que trabajan para frenar el uso de la oferta de arbitraje inversor-estado del tratado de inversión de la OCI" con fecha de 3 abril 2019.