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Arbitraje internacional de construcción en Oriente Medio

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La industria de la construcción es un sector económico líder en Oriente Medio, donde una gran cantidad de proyectos de infraestructura por valor de miles de millones de dólares se inician cada año. Las disputas de construcción son inevitables debido a la actividad en la industria de la construcción y el arbitraje es el mecanismo de resolución de disputas preferido para tales disputas., especialmente para partidos extranjeros.

Las disputas de construcción son típicamente complejas y objetivas, que requieren conocimientos técnicos y experiencia en el campo. Comúnmente, como en otras partes del mundo, Las disputas de construcción surgen con el tiempo., pago, alcance del trabajo o problemas de calidad.[1] Con frecuencia involucran a múltiples partes y varias partes interesadas. Con grandes proyectos de infraestructura implementados y actores globales importantes involucrados, que a menudo dependen de contratistas locales, el Medio Oriente no es una excepción al hacer uso del arbitraje internacional para resolver disputas. Cuando se trata de arbitraje internacional, el termino "internacional"Adquiere todo su significado, ya que el arbitraje en el Medio Oriente es típicamente una interacción interesante entre las leyes locales (generalmente preferido por el empleador nacional y los contratistas locales), leyes extranjeras, a menudo la ley inglesa (típicamente preferido por partes extranjeras), diversas normas de procedimiento y la ley de la sede del arbitraje, con frecuencia la ley de grandes centros de arbitraje internacional como Londres, París, Singapur o Hong Kong, que siguen siendo escaños preferidos elegidos por partes extranjeras para minimizar la posible interferencia de los tribunales nacionales.

Arbitraje de construcción en Oriente Medio

En el sector privado, Por lo general, las partes son libres de elegir cualquier ley sustantiva que regule su contrato y de negociar todos los aspectos del mismo.. En contratos de obra pública, sin embargo, existen ciertas excepciones, como, por ejemplo, en Arabia Saudita, donde en todos los contratos de obras públicas los clientes de las entidades gubernamentales deben utilizar la forma estándar de contratos del Gobierno de Arabia Saudita.

Una tendencia notable en el Medio Oriente durante la última década es que los países están trabajando para modernizar sus leyes de arbitraje para cumplir con los estándares internacionales.. A esto le siguió la apertura de un número significativo de centros de arbitraje locales y regionales., que han logrado atraer un número importante de casos en los últimos años.

Principios legales comunes en los contratos de construcción en Oriente Medio

Cada país de Oriente Medio tiene su propio sistema legal distinto; sin embargo, existen algunos puntos en común.[2] Todos los sistemas legales están influenciados, al menos parcialmente, por la ley islámica Sharia.. La Sharia islámica es la ley de la religión islámica que se deriva del Sagrado Corán y la Sunna., las tradiciones y prácticas del profeta islámico Mahoma. La Sharia islámica es particularmente influyente en Arabia Saudita, el lugar de nacimiento del Islam, donde la ley islámica Sharia está muy presente en todos los aspectos de la sociedad y representa la fuente principal de la ley (Ley Básica de Gobernanza, Artículo 1). La Sharia islámica también es un principio rector incorporado en las constituciones de otros países de Oriente Medio., por ejemplo, en los Emiratos Árabes Unidos (Constitución de los EAU, Artículo 7), Bahrein (Constitución de Bahrein, Artículo 2), Kuwait (Constitución de Kuwait, Artículo 2), Katar (Constitución de Qatar, Artículo 1) y Oman (Constitución de Omán, Artículo 2).

Además, sistemas legales de los países de derecho civil en el Medio Oriente, como los Emiratos Árabes Unidos, Bahrein, Kuwait, Omán y Qatar, están fuertemente influenciados por el derecho civil egipcio, que era, en turno, inspirado en el Código Civil francés.[3] Por lo tanto, ciertos principios generales, que pertenecen a contratos de construcción y surgen con frecuencia en disputas de construcción, son comunes a todos los países de derecho civil en el Medio Oriente. Estos principios generales incluyen:

  • El principio de buena fe;[4]
  • Términos implícitos;[5]
  • Abuso de derechos;[6]
  • Daños y perjuicios;[7]
  • Circunstancias excepcionales (falta de previsión);[8]
  • Fuerza mayor;[9]
  • Responsabilidad contractual;[10]
  • Responsabilidad decenal;[11]

El papel de los contratos FIDIC en Medio Oriente

La FIDIC (“Federación Internacional de Ingenieros Consultores”) Las formas de contrato se han utilizado en el Medio Oriente desde la década de 1970, más comúnmente el formulario de contrato del Libro Rojo de la FIDIC. Históricamente, Las condiciones de los contratos de la FIDIC se han incorporado tanto en el sector público como en el privado en los países del Golfo. Por ejemplo, Abu Dhabi ha aceptado la FIDIC como formulario estándar para todos los contratos gubernamentales.. El amplio uso de los contratos FIDIC es especialmente relevante considerando que la mayoría de los países en el Medio Oriente no tienen un cuerpo específico de leyes aplicables a proyectos de construcción e ingeniería., hacer que la interpretación y aplicación de los principios generales del derecho sean aún más significativas.

Ahi esta, sin embargo, una paradoja inherente en el uso generalizado de formas de contrato FIDIC en el Medio Oriente, considerando que las condiciones de los contratos de la FIDIC se redactaron sobre la base de los principios legales ingleses y del derecho consuetudinario, Considerando que la mayoría de los países de Oriente Medio se basan en el derecho civil y la Sharia islámica. Esta, naturalmente, conduce a una cierta tensión entre las condiciones de los contratos basadas en la FIDIC, y ciertos principios generales consagrados en las leyes locales en el Medio Oriente, que requieren algunas adaptaciones a los formularios estándar de la FIDIC, como los practicantes con experiencia en el Medio Oriente con frecuencia señalan.

Leyes de arbitraje de los países de Oriente Medio

Casi todos los países de Oriente Medio, con la excepción de Kuwait, han adoptado leyes de arbitraje modernas basadas en la Ley Modelo de la CNUDMI:

Kuwait es una excepción, dado que el arbitraje en Kuwait todavía se rige por Kuwait Decreto Ley No. 38/1980, que no se ajusta a la Ley Modelo de la CNUDMI o las normas internacionales y sin duda exige una reforma.

Instituciones de arbitraje y reglas de procedimiento

En países de Oriente Medio, las partes son libres de elegir cualquier institución de arbitraje o reglas de procedimiento que deseen, u optar por un para arbitraje. Típicamente, las partes internacionales eligen grandes centros de arbitraje internacional, como la Corte de Arbitraje Internacional de Londres (la "LCIA") o la Cámara de Comercio Internacional (la "CPI"). El Centro de Arbitraje Internacional de Dubai ("DIAC"), ubicado en el DIFC, también es popular (ver Reglas de arbitraje de DIAC). Otro centro notable en la región con un número creciente de casos es el Centro de Arbitraje DIFC-LCIA, establecido en 2008, con el objetivo de promover y administrar eficazmente, arbitraje eficiente y flexible y otros procedimientos de ADR para las partes que hacen negocios en todo el Medio Oriente. Otro acontecimiento notable fue la apertura de la Oficina de representación de ICC en Abu Dhabi en 2017 ubicado en el mercado global de Abu Dhabi (ADGM), la primera oficina de la CPI en Oriente Medio. En Enero 2021, la Corte Internacional de Arbitraje de la CCI también abrió su 5el oficina de gestión de casos en Abu Dhabi, cuyas operaciones están programadas para comenzar en abril de este año,[12] Otro acontecimiento positivo que debería ayudar a establecer Abu Dhabi como un centro de arbitraje internacional., además de Dubai. Los centros regionales de arbitraje incluyen el:

Reconocimiento y ejecución de laudos arbitrales extranjeros en Oriente Medio

Casi todos los Estados de Oriente Medio se han adherido a la Convención sobre el reconocimiento y la ejecución de laudos arbitrales extranjeros. (la "Convención de Nueva York"). Kuwait se convirtió en parte contratante en 1978, Bahrein en 1988, Arabia Saudita en 1994, Omán en 1999 y, más recientemente, Qatar en 2002 y los Emiratos Árabes Unidos en 2006.[13] En la práctica, sin embargo, Los problemas con la ejecución de laudos arbitrales extranjeros no son infrecuentes., especialmente en Arabia Saudita, donde a pesar de un moderno Ley de aplicación promulgado en 2012, algunos laudos arbitrales dictados fuera de Arabia Saudita no pueden ejecutarse, más destacado, sobre la base de la "excepción de política pública". Por lo tanto, mientras que las empresas internacionales están ganando cada vez más confianza en Oriente Medio como foro para la resolución de disputas de construcción, todavía queda margen de mejora, especialmente en términos de reconocimiento y ejecución de laudos arbitrales.

[1] GAR, Arbitraje de construcción en el Medio Oriente, abril 2017.

[2] S. Brekoulakis; re. brynmor thomas, GAR, La guía para el arbitraje de la construcción, "Los aspectos prácticos del arbitraje de la construcción en MENA: una actualización", páginas. 292-293.

[3] S. Brekoulakis; re. brynmor thomas, GAR, La guía para el arbitraje de la construcción, "Los aspectos prácticos del arbitraje de la construcción en MENA: una actualización", pags. 292.

[4] Ver, por ejemplo, Artículo 148(1) Código civil egipcio; Artículo 129 Código Civil de Bahrein, Artículo 197 Código Civil de Kuwait, Artículo 172 Código Civil de Qatar, Artículo 246 Código Civil de los Emiratos Árabes Unidos.

[5] Ver, por ejemplo, Artículo 148 (2) Código civil egipcio; Artículo 127 Código Civil de Bahrein, Artículo 195 Código Civil de Kuwait, Artículo 172 Código Civil de Qatar, Artículo 246 Código Civil de los Emiratos Árabes Unidos; Artículo 156 Código Civil de Omán.

[6] Ver, por ejemplo, Artículo 5 Código civil egipcio; Artículo 28 Código Civil de Bahrein, Artículo 30 Código Civil de Kuwait, Artículo 63 Código Civil de Qatar, Artículo 106 Código Civil de los Emiratos Árabes Unidos; Artículo 59 Código Civil de Omán.

[7] Ver, por ejemplo, Artículo 244 Código civil egipcio; Artículo 226 Código Civil de Bahrein, Artículo 303 Código Civil de Kuwait, Artículo 266 Código Civil de Qatar, Artículo 390 Código Civil de los Emiratos Árabes Unidos.

[8] Ver, por ejemplo, Artículo 147(2) Código civil egipcio; Artículo 130 Código Civil de Bahrein, Artículo 198 Código Civil de Kuwait, Artículo 171 Código Civil de Qatar, Artículo 249 Código Civil de los Emiratos Árabes Unidos; Artículo 159 Código Civil de Omán.

[9] Ver, por ejemplo, Artículo 373 Código civil egipcio; Artículo 364 Código Civil de Bahrein, Artículo 437 Código Civil de Kuwait, Artículo 402 Código Civil de Qatar, Artículo 472 Código Civil de los Emiratos Árabes Unidos; Artículo 339 Código Civil de Omán.

[10] Ver, por ejemplo, Artículo 157 Código civil egipcio; Artículo 140 Código Civil de Bahrein, Artículo 192 Código Civil de Kuwait, Artículo 402 Código Civil de Qatar, Artículo 272 Código Civil de los Emiratos Árabes Unidos; Artículo 171 Código Civil de Omán.

[11] Ver, por ejemplo, Artículo 650 Código civil egipcio; Artículo 615 Código Civil de Bahrein, Artículo 667 Código Civil de Kuwait, Artículo 688 Código Civil de Qatar, Artículo 877 Código Civil de los Emiratos Árabes Unidos.

[12] https://iccwbo.org/media-wall/news-speeches/icc-court-to-open-off-overseas-case-management-office-in-abu-dhabi-global-market/

[13] https://www.newyorkconvention.org/countries

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