Obtener financiación de terceros para el arbitraje internacional no es un proceso fácil. Aceris Law LLC ya ha escrito sobre el tema aquí.
Al buscar financiación de terceros, Los posibles litigantes a menudo carecen de información sobre los requisitos y el conocimiento de lo que se requiere para financiar con éxito un arbitraje.
Al componer la siguiente lista, Esperamos desmitificar el proceso de obtención de fondos de terceros para el arbitraje internacional y explicar lo que se requiere para que un arbitraje internacional se financie con éxito..
1. Encontrar un tercero financiador
Las compañías especializadas de financiación de terceros no son extremadamente comunes y forman un mercado cerrado y bastante estrecho.. Son competitivos entre sí, aunque los términos de financiación son muy similares
Se encuentra disponible una lista de terceros financiadores que comúnmente financian arbitrajes internacionales. aquí.
Un litigante solo necesita enviar un correo electrónico a un tercero para presentar su caso, preferiblemente acompañado de un memorando legal de un profesional de arbitraje de buena reputación, que acredite los méritos de un arbitraje internacional.
2. Encontrar un bufete de abogados de buena reputación
Los posibles litigantes deben tener en cuenta el papel de un bufete de abogados durante el proceso de financiación..
Los financiadores externos requieren que la mayoría de los litigantes estén representados por un abogado y con frecuencia se comunican con los financiadores externos a través de un abogado.
El tiempo dedicado por los abogados a la preparación y la correspondencia con el financiador puede ser considerable. (en el ámbito de cientos o miles de horas por arbitraje).
Algunas empresas pueden cobrar por esto, algunos como acerig podría no.
Otras empresas no pueden cobrar por esto, pero luego exigen ser compensados por terceros financiadores por su tiempo, lo que hace que la financiación exitosa sea más difícil.
Los posibles litigantes deben ser conscientes de que se requerirá un esfuerzo significativo por parte de los abogados para obtener financiación y que casi siempre se les exigirá contar con un abogado para ayudarlos durante el procedimiento de diligencia debida.
También deben ser conscientes de que los honorarios que cobrarán los abogados pueden determinar si se financiará o no un caso., como los honorarios legales tienden a ser el mayor costo para resolver una disputa mediante arbitraje internacional.
3. Evaluación de riesgos (Debida diligencia)
Los financiadores de terceros son altamente adversos al riesgo, lo cual es natural para una inversión de alto riesgo.
Por otra parte, Los posibles litigantes a menudo no son conscientes de la complejidad de sus casos.. Su apego emocional a una disputa puede hacer que un caso se vea más fuerte de lo que es según la ley aplicable.
Al evaluar todas las posibles implicaciones que podrían afectar el resultado final, los financiadores de terceros son estrictos. Analizan meticulosamente cualquier posible riesgo o incertidumbre antes de otorgar los fondos necesarios.. Muchos analistas de financiación de terceros son ex abogados., con considerable conocimiento del derecho y el procedimiento de arbitraje internacional.
Los posibles litigantes deben ser honestos y divulgar toda la información relevante a los posibles financiadores.. Cualquier acción ilegal emprendida por los litigantes podría afectar negativamente la decisión de los financiadores de invertir. También se ha demandado a más de un abogado o litigante por no divulgar toda la información relevante a terceros financiadores en el pasado..
4. Las posibilidades de éxito de un arbitraje
Se dice que solo se financia uno de los veinte arbitrajes que buscan financiación. Si bien no hay una regla dura y rápida, es seguro que solo se financiarán casos muy fuertes.
Para que un financiador decida que está dispuesto a financiar un arbitraje internacional, la mayor posibilidad de éxito es crucial.
Incluso si la posibilidad de éxito nunca es 100% para un arbitraje internacional, Las posibilidades de ganar el caso aún deben ser muy altas e incluir una compensación considerable.
La duda con respecto a un solo problema legal puede ser suficiente para socavar la posibilidad de financiación de terceros.
5. La cantidad en disputa
El valor de la disputa también es crucial para que un caso sea exitosamente financiado.
Algunos financiadores simplemente no considerarán las reclamaciones cuyo valor sea inferior a USD 20 millón, mientras que otros son más flexibles a este respecto, Comparar los montos a ser invertidos versus los posibles rendimientos.
Los financiadores son muy cautelosos y exigen pruebas contundentes de posibles daños, mientras se descuentan los reclamos por ganancias perdidas, daños morales y otras formas de compensación que se otorgan con menos frecuencia en la práctica.
Cuanto menor sea el costo de financiación de la disputa, y cuanto mayor sea la cantidad de compensación potencial, mayores son las posibilidades de que un tercero financiador realmente financie una disputa.
Se ha dicho que la relación entre los rendimientos potenciales y los costos de financiamiento debe ser de 10 a 1, pero parece que no hay una regla dura y rápida a este respecto.
Algunas veces, aunque el litigante ha sufrido pérdidas considerables, las posibilidades de obtener una compensación son de hecho pequeñas, por ejemplo debido a cuestiones como el estatuto de limitaciones.
6. Riesgo de cumplimiento
Incluso si un caso es sencillo, Todavía puede haber incertidumbre para los financiadores con respecto al riesgo de ejecución.
La ejecución de los laudos arbitrales depende de los sistemas judiciales nacionales.. El éxito eventual puede depender de la accesibilidad y la transparencia de un sistema judicial., o la disponibilidad de activos en múltiples jurisdicciones.
Además, podría ocurrir que el litigante exitoso sea simplemente uno de los muchos acreedores que esperan la ejecución del mismo capital de una compañía que decide liquidarse después de un fallo de arbitraje negativo.
Si bien el seguro puede estar disponible para protegerse contra tales riesgos, este problema debe ser explorado con el financiador desde el principio.
7. El contrato con un tercero financiador
Si las probabilidades de éxito son favorables y la proporción de rendimientos potenciales a la cantidad de financiamiento es alta, el financiador estará dispuesto a establecer una relación contractual con un posible litigante.
Este contrato generalmente otorgará exclusividad al tercero financiador durante un procedimiento de diligencia debida y no debe confundirse con un contrato final para la financiación de litigios.
Dichos contratos iniciales suelen ser estrictos., evitar que los litigantes busquen financiación en otro lugar durante la fase de evaluación de riesgos y no garantiza que realmente se proporcionará financiación.
Cualquier incumplimiento de una cláusula contractual por parte de los posibles litigantes puede dar lugar a sanciones financieras o, como mínimo, sin financiación.
8. La tarifa de éxito del financiador
Al buscar financiación de terceros, los litigantes también deben estar al tanto de las tarifas de éxito que se pagarán al financiador.
Estas tarifas generalmente representan 20%-45% del monto de la compensación que se otorgará, dependiendo de la relación entre el monto de la compensación potencial y el costo de la disputa.
Interesante, Al menos un árbitro de la CPI dictaminó que los costos de financiamiento pueden recuperarse de la parte perdedora, pero no hay jurisprudencia constante al respecto. La decisión del árbitro en ese caso fue apelada sin éxito y la sentencia está disponible aquí.
- Katarina Grga, Ley Aceris