El cambio climático es uno de los fenómenos más preocupantes en el mundo actual. Una de las herramientas que casi todos los países están utilizando para combatir el calentamiento global es incentivar el uso de fuentes de energía renovables., frente al uso de combustibles fósiles. La humanidad ha confiado en los combustibles fósiles sin tener en cuenta las consecuencias a largo plazo. El cambio climático comenzó a abrir los ojos de los líderes mundiales y la actual crisis energética ha dado un nuevo impulso a la transición hacia fuentes de energía renovables. Con el uso creciente de energías renovables, no es sorprendente que disputas de arbitraje de energía renovable se han vuelto más frecuentes.
Especificidades de los Proyectos de Energía Renovable
La mayoría de los proyectos de energía renovable pueden compararse con proyectos de construcción. Son intensivos en capital, asuntos a largo plazo con problemas tecnológicos complicados. sin embargo, también hay algunas diferencias clave:
1. subvenciones
Los estados están tratando de combatir el calentamiento global mediante la transición al uso de fuentes de energía renovables. Con frecuencia lo hacen incentivando la inversión en el sector., o limitando las emisiones y eliminando gradualmente ciertos tipos de combustibles fósiles. El primero lleva a los inversores extranjeros a aprovechar la oportunidad y participar en la construcción de plantas de energía solar y eólica., entre otros proyectos. sin embargo, surgen problemas y disputas cuando esos incentivos, a menudo en forma de subsidios, son posteriormente revocados. Dado que estos son a menudo proyectos emblemáticos expuestos a un alto escrutinio público, el campo está muy politizado y los intereses de los inversores no siempre son una alta prioridad.
2. Permisos y Puesta en Servicio
Incluso si existen incentivos, y la ley es favorable a los inversionistas extranjeros que aporten capital para proyectos de energías renovables, hay una serie de obstáculos legales y reglamentarios que deben superar en comparación con los proyectos de construcción generales. Tanto en la fase de construcción como en la de explotación, los proyectos generalmente deben cumplir con reglas estrictas para obtener los permisos necesarios. Si esos permisos se retrasan por cualquier motivo, esto puede conducir a retrasos, que es una de las principales causas de la iniciación de procedimientos de arbitraje de energía renovable. Las plantas también tienen que conectarse a la red eléctrica nacional., que es otro proceso muy técnico y muy reglamentado y por tanto otra causa frecuente de retrasos.
3. Aspectos Tecnológicos
El campo de los proyectos de energías renovables es altamente dependiente de la tecnología. Las tecnologías cambian constantemente y se han vuelto menos costosas con el tiempo.. Al iniciar un proyecto, esto significa que todas esas nuevas tecnologías deben estar puestas en servicio para poder conectarse a la red y obtener los permisos necesarios para su funcionamiento.. A medida que las tecnologías se vuelven más baratas, a veces los inversores celebran contratos que, a la hora de contratar parece una buena inversión pero, en el momento de la entrega, no son. En turno, un entorno legal cambiante puede conducir a mayores costos operativos. Estos dos factores llevan a veces a los inversores a pedir más rentabilidad de la acordada previamente y, si no reciben lo que creen merecer, pueden volverse a arbitraje de energías renovables.
Marco Legal para Arbitrajes de Energía Renovable
La mayoría de las disputas de arbitraje de energía renovable se inician en base a los contratos celebrados entre los inversores y los Estados anfitriones o las entidades estatales. (p., PPA y APP) o, alternativamente, sobre la base de tratados bilaterales de inversión o la Tratado de la Carta de la Energía ("TEC"). Las reglas sustantivas que están bajo escrutinio son casi siempre las reglas del contrato y las leyes de los Estados anfitriones.
El juicio de Achmea, por lo tanto, ha tenido un efecto profundo en el arbitraje de energía renovable dentro de la Unión Europea, especialmente después Komstroy v. Moldavia donde el Tribunal de Justicia de la Unión Europea dictaminó que El arbitraje del TCE entre un inversor de un Estado miembro de la UE y otro Estado miembro de la UE es incompatible con el derecho de la UE.
también, por el retraso en la modernización de la ECT, y la falta de cambios adecuados percibidos, varios Estados de la Unión Europea han anunciado que se retirarán del TCE debido a preocupaciones climáticas y la incompatibilidad afirmada del TCE con el 2015 Acuerdo de París.
También es importante mencionar que el arbitraje no es la única forma de resolver disputas de energía renovable.. Como se trata esencialmente de proyectos de construcción, algunas veces Procedimientos DAB y determinaciones de expertos también están disponibles.
Cuestiones legales en el arbitraje de energía renovable
Cuando se inicia el arbitraje, la mayoría de las disputas se refieren a cuestiones similares a los arbitrajes de construcción, es decir, retrasar las reclamaciones y las reclamaciones de pagos adicionales debido al aumento de los costos.
sin embargo, Un tema que es específico del arbitraje de energía renovable es el de los subsidios otorgados a los inversores por los Estados anfitriones para la operación de plantas de energía verde.. Cuando estos subsidios sean revocados, la expectativas legítimas de los inversores podría decirse que están violados, lo que a su vez puede dar lugar a reclamaciones por incumplimiento de los norma de trato justo y equitativo.
Este fue el caso en el grupo de casos más famoso., la saga renovable española, donde la revocación de las subvenciones a los productores de energías renovables en España, junto con un aumento del impuesto sobre los ingresos de los generadores de energía, condujo a más de cincuenta reclamos de tratados y varias disputas perdidas para España. Lo mismo sucedió en Italia., donde el gobierno disminuyó el valor de los subsidios previamente aceptados en 2014, lo que también condujo a pérdida de procedimientos de arbitraje de energía renovable. Estos no son los únicos ejemplos; una multitud de otros países se han enfrentado a reclamos similares, incluyendo Canadá[1] y, más recientemente, Francia[2].
Camino a seguir: equilibrio de intereses
En los casos de arbitraje de energía renovable, la pregunta principal casi siempre es cómo equilibrar los intereses del inversor con el derecho de los Estados anfitriones a regular. Es importante que el Estado anfitrión siempre tenga derecho a realizar cambios normativos. La pregunta es si tales cambios regulatorios violan los derechos de los inversionistas extranjeros que invierten en el sector en particular.. Para que sea más fácil para los Estados saber lo que pueden y no pueden hacer, y para que los tribunales arbitrales decidan si se ha producido un incumplimiento y si se debe una indemnización, algunos autores proporcionan categorías de expectativas, radical, cambios inesperados y eficientes.[3] Los cambios esperados son los que los inversores deben anticipar, mientras que los cambios radicales o inesperados son imprevisibles.[4] Por su parte, la teoría de las infracciones eficientes establece que la medida del Estado receptor que conduce a la violación de los derechos de los inversionistas debe conducir a un mayor beneficio para ser considerada legítima..[5]
El problema final, sin embargo, sigue siendo la raíz de todos estos problemas, a saber, el cambio climático.
[1] Ver, p. ej.., Windstream Energy LLCv. Gobierno de canadá, Número de caso de PCA. 2013-22.
[2] Encavis AG y otros contra. República Francesa (Caso CIADI No. ARB/22/22).
[3] bronceado phat le, Hoang Thai-Hy Nguyen, Equilibrio de intereses en el sector de las energías renovables a través de un criterio de cambio radical: Deja que el lobo cuide el gallinero?, 25 julio 2022, Blog de arbitraje de Kluwer.
[4] bronceado phat le, Hoang Thai-Hy Nguyen, Equilibrio de intereses en el sector de las energías renovables a través de un criterio de cambio radical: Deja que el lobo cuide el gallinero?, 25 julio 2022, Blog de arbitraje de Kluwer, pags. 2.
[5] bronceado phat le, Hoang Thai-Hy Nguyen, Equilibrio de intereses en el sector de las energías renovables a través de un criterio de cambio radical: Deja que el lobo cuide el gallinero?, 25 julio 2022, Blog de arbitraje de Kluwer, pags. 2.