Es común utilizar declaraciones de testigos en arbitrajes internacionales. El testigo puede ser normalmente cualquier persona, incluidos los agentes., representantes o empleados de la parte para la que debe prestar testimonio.[1] Las razones para utilizar testigos en el arbitraje internacional son múltiples: para reforzar la evidencia ya presentada en apoyo de la afirmación de una parte(s), a "llenar”Un vacío probatorio cuando otras pruebas son insuficientes o ambiguas, o para refutar la evidencia presentada por la otra parte.
La intervención de testigos se realiza habitualmente mediante la presentación de declaraciones testimoniales por escrito., que a menudo se presentan junto con las comunicaciones escritas de las partes. Si una de las partes presenta una declaración de testigo con su presentación escrita, la otra parte tendrá la oportunidad de comentarlo en su presentación posterior o de presentar una declaración de testigo de refutación. Tener una declaración de testigo presentada junto con presentaciones escritas permitirá al tribunal arbitral, así como las fiestas, para preparar la audiencia probatoria durante la cual, si se llama, Los testigos serán interrogados e interrogados sobre el contenido de sus declaraciones..
En algunos casos, la comparecencia de un testigo también puede ser ordenada directamente por el tribunal arbitral.[2]
Estructura de las declaraciones testimoniales en el arbitraje internacional
Aunque no existen requisitos obligatorios sobre la forma que debe tomar una declaración de testigo, A menudo se busca orientación en el Reglas de la IBA sobre la obtención de pruebas en el arbitraje internacional ("Reglas IBA"). De acuerdo con estas reglas, Las declaraciones de testigos suelen seguir una estructura común dividida en varias partes.. Discutiremos estas partes en las secciones siguientes..
Introducción del Testigo
Artículo 4(5)(una) de las Reglas de la IBA establece que la presentación de un testigo deberá contener:
“el nombre completo y la dirección del testigo, una declaración sobre su relación presente y pasada (Si alguna) con cualquiera de las Partes, y una descripción de sus antecedentes, calificaciones, formación y experiencia, si tal descripción puede ser relevante para la disputa o para el contenido de la declaración.”
La parte introductoria permite la identificación del testigo., su formación académica o profesional, así como sus vínculos con las partes. Si la relación del testigo y la parte que confía en su testimonio no es evidente, Se recomienda aclarar el asunto para disminuir las sorpresas que puedan ocurrir durante el interrogatorio del testigo en una audiencia.. De hecho, "No revelar una relación anterior o existente entre el testigo y una de las partes puede parecer un intento de ocultar posibles fuentes de sesgo.".[3] Para completar identificación y antecedentes, El currículum vitae del testigo generalmente se adjunta a su primera declaración como testigo..
Declaración de los hechos
Artículo 4(5)(si) de las Reglas de la IBA establece que la declaración de un testigo deberá contener "una descripción completa y detallada de los hechos, y la fuente de la información del testigo sobre esos hechos, suficiente para servir como prueba testigo en el asunto en disputa. Se proporcionarán los documentos en los que se base el testigo que no hayan sido presentados.."
La descripción completa y detallada de los hechos representa el núcleo de la declaración del testigo.. En esta parte, el testigo proporcionará su recuerdo de ciertos hechos. Aunque las Reglas de la IBA usan el término "completo y detallado", no se da ninguna indicación en cuanto a la medida en que una presentación de hechos debe considerarse completa y detallada. Como señaló Ragnar Harbst, Las discrepancias en la extensión y el detalle de las declaraciones de los testigos enviadas por las partes pueden ser problemáticas y socavar la igualdad de condiciones.. Destaca que “[yo]Si solo un lado ofrece una declaración detallada de testigos, solo el otro lado puede preparar. Por otra parte, la parte que ofrece solo una declaración de testigo breve y superficial también corre un riesgo. Un tribunal arbitral estricto solo puede otorgar un espacio limitado para que el testigo agregue más hechos y detalles durante la audiencia.."[4] Por lo tanto, aunque proporcionar declaraciones breves y superficiales de testigos puede resultar atractivo desde un punto de vista estratégico, uno debe tener en cuenta que tal estrategia puede ser contraproducente ya que el testigo, o la parte por la que el testigo está dando testimonio, Puede evitarse que se base en pruebas adicionales en las etapas posteriores del procedimiento..
A veces, el propio tribunal arbitral da indicaciones sobre la extensión y el detalle de las declaraciones de los testigos.. Por ejemplo, en Apéndice IV del 2021 Reglas de arbitraje de la CCI, Se prevén varias técnicas de gestión de casos para controlar el tiempo y los costos.. Por ejemplo, el tribunal arbitral puede limitar “la extensión y el alcance de las presentaciones escritas y las pruebas testimoniales escritas y orales (testigos de hecho y expertos) para evitar la repetición y mantener un enfoque en temas clave."
Declaración sobre el idioma
Artículo 4(5)(C) de las Reglas de la IBA establece que la declaración de un testigo incluirá "una declaración sobre el idioma en el que se preparó originalmente la Declaración Testimonial y el idioma en el que el testigo prevé dar testimonio en la Audiencia Probatoria."
Esto es particularmente importante en arbitrajes que se llevan a cabo en un idioma específico., p., a menudo inglés, pero involucran a partes o testigos que no dominan ese idioma o no son nativos. Por lo tanto, Se recomienda aclarar este asunto en la declaración testimonial., para que se pueda conseguir un intérprete para la audiencia final en caso de necesidad.
Afirmación de verdad y firma
Artículo 4(5)(re) de las Reglas de la IBA especifica que la declaración de un testigo deberá contener "una afirmación de la veracidad de la declaración testimonial". En turno, Artículo 4(5)(mi) requiere una declaración de un testigo que incluya "la firma del testigo y su fecha y lugar."
No hay forma impuesta sobre la afirmación de la verdad.. Puede consistir en declaraciones simples; como: "yo, [nombre del testigo], Por la presente afirmo que el contenido de esta Declaración Testimonial es verdadero y correcto a mi leal saber y entender."O"yo, [nombre del testigo], Cree que los hechos declarados en esta Declaración Testimonial son ciertos."
Redacción de declaraciones testimoniales
Hay varios consejos para escribir una declaración de testigo creíble y comprensible.:
- La declaración de un testigo es una declaración personal de su autor que contiene su recuerdo de los hechos.. Por lo tanto, debe escribirse en primera persona del singular.
- A menos que el testigo sea abogado o tenga antecedentes legales, debe abstenerse de usar jerga legal. Ragnar Harbst resumió de manera útil varios ejemplos de jerga legal en su tratado sobre la preparación de testigos en el arbitraje internacional de la siguiente manera:[5]
- El contenido de la declaración de un testigo debe ser claro, precisa y estructurada bajo los títulos adecuados. Dichos títulos se pueden dividir, por ejemplo, cronológicamente o por temas.
¿Hasta qué punto puede un abogado intervenir en la redacción de declaraciones testimoniales en el arbitraje internacional??
A esta espinosa pregunta, Artículo 4(3) de las Reglas de la IBA responde que "[yo]No será impropio para una Parte, sus oficiales, empleados, asesores legales u otros representantes para entrevistar a sus testigos o posibles testigos y discutir su posible testimonio con ellos." En turno, la Pautas de la IBA sobre representación de partidos en el arbitraje internacional, y a saber, Directrices 20 y 21, especificar además que "[una] El representante del partido puede ayudar a los Testigos en la preparación de declaraciones de testigos. [y] Debería procurar que la Declaración de un testigo refleje el propio relato del Testigo de los hechos relevantes., eventos y circunstancias."
A menos que la ley de la sede del arbitraje disponga lo contrario, el papel del abogado es, así, limitado a la asistencia. El abogado no está impedido de discutir la declaración de un testigo con el testigo.. también, como profesional de arbitraje, El abogado debe saber mejor cómo deben estructurarse las declaraciones de los testigos y puede orientar al testigo a este respecto.. sin embargo, lo que no está permitido es que el abogado escriba la declaración del testigo, es decir, "escribir lo que el testigo podría, podría, o debería decir, y luego pedirle al testigo que confirme lo mismo."[6]
[1] Ver Reglas de la IBA sobre la obtención de pruebas en el arbitraje internacional, Artículo 4(2): "Cualquier persona puede presentar evidencia como testigo, incluyendo una Parte o el oficial de una Parte, empleado u otro representante."
[2] Ver Reglas de la IBA sobre la obtención de pruebas en el arbitraje internacional, Artículo 4(10): "En cualquier momento antes de que concluya el arbitraje, el Tribunal Arbitral podrá ordenar a cualquier Parte que disponga, o utilizar sus mejores esfuerzos para proporcionar, la comparecencia para testimonio en una audiencia probatoria de cualquier persona, incluido uno cuyo testimonio aún no se ha ofrecido. Una Parte a quien se dirija dicha solicitud podrá objetar por cualquiera de las razones establecidas en el Artículo 9.2."
[3] R. Harbst, "Guía del abogado para el examen y la preparación de testigos en el arbitraje internacional", Wolters Kluwer (2015), pags. 70.
[4] R. Harbst, "Guía del abogado para el examen y la preparación de testigos en el arbitraje internacional", Wolters Kluwer (2015), pags. 71.
[5] R. Harbst, "Guía del abogado para el examen y la preparación de testigos en el arbitraje internacional", Wolters Kluwer (2015), pags. 84.
[6] R. Harbst, "Guía del abogado para el examen y la preparación de testigos en el arbitraje internacional", Wolters Kluwer (2015), pags. 74.