طرفین رسیدگی داوری ممکن است در مورد توانایی و بی طرفی داور انتخابی ناراضی شوند یا تردید داشته باشند.. در حالی که داوران بسیار خوب زیادی وجود دارند, برخی هستند که مغرضانه یا به سادگی بی کفایت هستند. با این حال, پس از منصوب شدن حتی داوری که عملکرد بسیار ضعیفی دارد، ممکن است بسیار سخت باشد.. در حالی که بهترین روش برای جلوگیری از این مخمصه این است که داوری را قبل از انتخاب داور به اندازه کافی انجام دهیم., این یادداشت در مورد چگونگی حذف یک داور از روند داوری جاری بحث خواهد کرد, اقداماتی که باید برای حذف داور انجام شود, و عواقب بالقوه برکناری او در روند رسیدگی های داوری جاری.
1. دلایل حذف یک داور از روند رسیدگی
دلایل حذف داور ممکن است بسته به قانون قابل اجرا متفاوت باشد, توافقنامه داوری, و قوانین مؤسسه ای که داوری را اداره می کند. با این حال, برخی از دلایل مشترک برای حذف داور وجود دارد, که شامل:
1.1. عدم بی طرفی یا استقلال داور
رایج ترین دلیل برای تلاش برای عزل داور بر اساس عدم استقلال یا بی طرفی آنها است. اگر یکی از طرفین بتواند نشان دهد که داور مغرضانه یا مستقل نیست, داور ممکن است عزل شود.
اکثر قوانین و قواعد داوری عدم استقلال و بی طرفی را به عنوان دلایل موجه برای چالش می شناسند.[1] با این حال, آنها استانداردهای مختلفی دارند که همیشه به طور مداوم اجرا نمی شوند.
بدین ترتیب, قوانین داوری کمیسیون حقوق تجارت بین الملل سازمان ملل متحد ("قوانین داوری آنسیترال 2021") اجازه به چالش کشیدن یک داور بر اساس "تردیدهای موجه در مورد بی طرفی یا استقلال او".[2]
به همین ترتیب, قوانین منتشر شده توسط اتاق بازرگانی بین المللی ("قوانین داوری ICC 2021") اجازه اعتراض به یک داور برای "فقدان بی طرفی یا استقلال ادعایی, یا درغیر این صورت"[3].
لازم به ذکر است که, تحت اکثر قوانین سازمانی, یک طرف نمی تواند داور خود را به چالش بکشد مگر به دلایلی که پس از انتصاب متوجه شده است.[4]
همچنین, متهم کردن یک داور به عدم استقلال یا بی طرفی بدون شواهد بسیار قوی ممکن است داور را حذف نکند., صرفاً منجر به یک داور خشمگین می شود.
1.2. قصور داور در افشای روابط متعارض فعلی یا سابق
یک داور باید هرگونه تضاد منافع یا روابط احتمالی را که می تواند بر بی طرفی آنها تأثیر بگذارد، افشا کند. اگر داور نتواند چنین اطلاعاتی را افشا کند, او ممکن است به طور بالقوه حذف شود.
در این رابطه, قواعد ملی و نهادی داوری مستلزم افشای هرگونه رابطه یا ارتباط بین داور و یک طرف یا وکیل آن است.. برای اطمینان از این امر, قوانین داوری UNCITRAL این را ایجاب می کند:[5]
هنگامی که به شخص در ارتباط با انتصاب احتمالی خود به عنوان داور نزدیک می شود, او باید شرایطی را که احتمالاً باعث ایجاد شک و تردید در مورد بی طرفی یا استقلال وی می شود ، افشا کند. داور, از زمان انتصاب وی و در کل مراحل داوری, باید بدون هیچ تاخیری چنین شرایطی را به طرفین و سایر داوران اعلام کند ، مگر اینکه قبلاً توسط او یا او از این شرایط مطلع شده باشد.
انجمن بین المللی وکلا ("IBA") توسعه و منتشر کرده است راهنمای تضاد منافع در داوری بین المللی (تجدید نظر شده در 2014)[6] برای کمک به طرفین و داوران احتمالی در تصمیم گیری درباره اینکه چه نوع روابط یا ارتباطاتی باید افشا شود.
با این حال, استانداردهای دقیقی وجود ندارد که به طور مداوم اعمال شوند, بنابراین داوران باید در مورد افشای بیش از حد اشتباه کنند.
1.3. ناکامی داور در انجام منصفانه و کارآمد رسیدگی
یک داور باید دادرسی را منصفانه و کارآمد انجام دهد. اگر یکی از طرفین بتواند ثابت کند که داور رسیدگی را به تأخیر می اندازد, جلوگیری از ارائه دعوای طرفین یا عدم توجه به شواهد یا دلایل, داور ممکن است به صورت فرضی حذف شود.
رفتار داوران می تواند تضعیف کننده باشد. آنها ممکن است بی کفایت باشند و به درخواست ها یا مطالبات طرفین پاسخ ندهند. آنها همچنین ممکن است به دلیل بیماری از انجام مراحل داوری یا صدور رأی ناتوان شوند, جراحت, یا سن.[7] این همچنین زمینه های بالقوه ای را برای حذف داور فراهم می کند.
مثلا, قواعد داوری آنسیترال مقرر میدارد که اگر داور اقدام نکند, یا اگر داور قادر به انجام وظایف داوری نباشد, رویه در رابطه با چالش یک داور, همانطور که در مقاله ارائه شده است 13 قوانین داوری UNCITRAL, باید اعمال شود:[8]
در صورتی که داور اقدام نکند یا در صورت عدم امکان قاضی یا عملی انجام وظایف خود, رویه در رابطه با اعتراض یک داور همانطور که در ماده ارائه شده است 13 باید اعمال شود.
قواعد داوری ICC به همین ترتیب مقرر میدارد که یک داور ممکن است به ابتکار خود دادگاه ICC عزل شود., بدون چالش, اگر "داور به طور رسمی یا عملی از انجام وظایف داور منع می شود, یا اینکه داور وظایف خود را مطابق با قوانین یا در مدت زمان مقرر انجام نمی دهد".[9]
1.4. عدم رعایت قانون قابل اجرا یا موافقتنامه داوری
داور موظف است قوانین قابل اجرا و شرایط قرارداد داوری را اعمال کند. اگر یکی از طرفین بتواند ثابت کند که داور قانون اشتباهی را اعمال می کند, نادیده گرفتن شرایط توافقنامه داوری, یا خارج از اختیارات خود عمل کنند, داور نیز ممکن است از نظر نظری حذف شود.
2. مراحل حذف داور از دادرسی در حال انجام
در داوری بین المللی, طرفی که به دنبال عزل یک داور است باید از قانون قابل اجرا پیروی کند, قوانین داوری انتخاب شده, و قانون قابل اجرا.
یک چالش رسمی همیشه مورد نیاز نیست. داوران هستند, در زمان, از یک یا چند حزب خواسته شد داوطلبانه استعفا دهد, قبل از یک چالش رسمی. اگر امتناع کرد, با این حال, همانطور که اغلب اتفاق می افتد, یک روش چالش ممکن است آغاز شود.
اگر چه بیشتر مراحل توسط قوانین داوری تعیین می شود, نقطه شروع یک چالش باید قانون کرسی باشد.[10]
بدین ترتیب, روش حذف داور ممکن است بسته به قانون قابل اجرا متفاوت باشد, توافقنامه داوری, و قوانین مؤسسه ای که داوری را اداره می کند. با این حال, برخی از مراحل متداول وجود دارد که یک طرف باید هنگام درخواست برای حذف یک داور دنبال کند.
اولین قدم این است که توافقنامه داوری و قوانین را بررسی کنید برای تعیین رویه تلاش برای عزل داور. قانون قابل اجرا, و همچنین قوانین موسسه داوری منتخب, نحوه ادامه کار را تعیین خواهد کرد.
سپس, طبق اکثر قوانین, طرف باید پرونده الف درخواست کتبی به دیوان داوری یا موسسه ای که فرآیند داوری را با پیروی از رویه موسسه برای عزل داور اداره می کند.. این درخواست باید به وضوح دلایل حذف و ارائه شواهد حمایتی را بیان کند.
بر این مبنا, اکثر قوانین داوری سازمانی[11] مشروط بر اینکه یک طرف باید بلافاصله پس از معرفی داور یا پس از اطلاع طرف از مبنای اعتراض، اعتراض خود را به داور اعلام کند..
از این رو, طبق قوانین داوری آنسیترال:[12]
طرفی که قصد دارد داوری را به چالش بکشد باید اخطاریه اعتراض خود را ارسال کند در داخل 15 روزها پس از اطلاع از تعیین داور مورد اعتراض, یا درون 15 روزها پس از شرایط [که چالش بر اساس آن است] برای آن حزب شناخته شد.
قواعد داوری ICC نیز به همین ترتیب چنین می کند:[13]
برای اینکه یک چالش قابل قبول باشد, باید توسط یک طرف یا در داخل ارائه شود 30 روزهای دریافت از طرف طرف در مورد ابلاغ انتصاب یا تأیید داور, یا درون 30 روزهایی از روزی که طرف دعوی دعوی از حقایق و شرایطی که چالش بر مبنای آن قرار گرفته است مطلع می شود اگر این تاریخ متعاقب دریافت چنین اعلانی باشد.
چنین قوانینی در نظر گرفته شده اند که مانع از آن شود که یک طرف از اعتراض احتمالی رای بر اساس داوران موجود جلوگیری کند و تنها زمانی که تصمیم نامطلوب صادر شده باشد تصمیم به اعتراض به رای بگیرد..
داور و سایر طرف های دخیل در داوری فرصتی برای پاسخ به درخواست حذف خواهند داشت. آنها ممکن است شواهد یا دلایلی را ارائه دهند که از دخالت مستمر داور در دادرسی حمایت کند.
سرانجام, اگر اعتراضات هنوز حل نشده باشد, طرف می تواند مداخله دادگاه ملی مربوطه را در صورتی که توسط قانون قابل اجرا در چنین مواردی پیش بینی شده باشد، درخواست کند. دادگاه مقر داوری معمولاً در مورد مسائل مربوط به چالش های داوران حرف آخر را می زند. این تضمینی برای حفظ یکپارچگی فرآیند داوری است.[14]
3. پیامدهای حذف داور از دادرسی در حال انجام
اگر چالش موفقیت آمیز باشد, داور باید جایگزین شود. اکثر قوانین داوری مقرر میدارند که جای خالی دیوان داوری پر میشود همون روش داور جایگزین در ابتدا انتخاب شد[15]. مثلا, قوانین داوری آنسیترال ارائه می کند:[16]
[من]n هر رویدادی که در جریان رسیدگی داوری باید یک داور جایگزین شود, یک داور جایگزین باید طبق روال پیش بینی شده تعیین یا انتخاب شود [...] که برای انتصاب یا انتخاب داوری که جایگزین می شد، قابل اجرا بود.
البته, همچنین عواقب نامطلوب برکناری داور وجود دارد, مانند به تأخیر انداختن رسیدگی یا تأثیرگذاری بر نتیجه کلی اختلاف. بدین ترتیب, همیشه عاقلانه نیست که داور را بر اساس ناکارآمدی به چالش بکشیم, برای مثال, زیرا خود چالش ممکن است منجر به تأخیر بیشتر در روند شود. متقابلا, داوران نیز در مواقعی صرفاً به عنوان یک تاکتیک افسرده به چالش کشیده می شوند.
طرفین همچنین ممکن است هزینه های بیشتری را برای ارائه درخواست عزل داور متحمل شوند. طرفین باید حقالزحمه و هزینههای داور جدید و هر گونه هزینه اضافی را که در طول تأخیر در رسیدگی متحمل شده است، بپردازند.. این می تواند شامل هزینه های قانونی باشد, هزینه های شاهد متخصص, و سایر هزینه های مرتبط با آمادگی برای داوری. مثلا, قوانین مرکز داوری بین المللی هنگ کنگ نیاز به درخواستهمراه با پرداخت باشد, با چک یا انتقال به حساب HKIAC, هزینه ثبت نام چالش غیر قابل استرداد HKD 50,000 به حساب هزینه ها و هزینه های HKIAC. اگر طرف ارسال کننده اخطار چالش نتواند هزینه ثبت چالش را پرداخت کند، چالش رد خواهد شد.".[17]
در نتیجه, به چالش کشیدن یک داور گامی جدی است که فقط در شرایط استثنایی باید برداشته شود, مانند موارد سوگیری واقعی, تضاد منافع, یا سوء رفتار جدی. واقعیت این است که اکثر چالش های داوران با شکست مواجه می شوند. در حالی که می توان از یک داور درخواست استعفا داد, یا می تواند به طور رسمی به چالش کشیده شود, طرفین باید به دقت عواقب احتمالی را در نظر بگیرند و قبل از طرح چالش با مشاور حقوقی خود مشورت کنند. همانطور که اکثر چالش ها شکست می خورند, متداول ترین نتیجه خشم یک یا چند داور و به تاخیر انداختن رسیدگی داوری است.
[1] ح. ویتالی و یو. آناستازیا, بی طرفی و استقلال داور, موجود در: https://jusmundi.com/en/document/publication/en-arbitrators-impartiality-and-independence (آخرین دسترسی در 29 آوریل 2023).
[2] 2021 قوانین داوری UNCITRAL, هنر. 11.
[3] 2021 قوانین داوری ICC, هنر. 14.
[4] ج. بدنیا آمدن, داوری بین المللی تجاری (3راد ویرایش, 2021), پ. 116.
[5] 2021 قوانین داوری UNCITRAL, هنر. 11.
[6] ناهمسان, راهنمای تضاد منافع در داوری بین المللی, استاندارد عمومی.
[7] ج. بدنیا آمدن, داوری بین المللی تجاری (3راد ویرایش, 2021).
[8] UNCITRAL, چالش داوران – داوری UNCITRAL, ICSID (آخرین دسترسی در 29 آوریل 2023).
[9] 2021 قوانین ICC, هنر. 15.
[10] بیکر مک کنزی, چالش های داور, یک راهنمای عملی, واژه شناسی, 2020.
[11] ج. بدنیا آمدن, داوری بین المللی تجاری (3راد ویرایش, 2021); دیدن, به عنوان مثال, 2021 قوانین ICC, هنر. 14(2); 2016 قوانین SIAC, هنر. 15(1); 2021 قوانین ICDR, هنر. 15(1); 2020 قوانین LCIA, هنر. 10(3); 2012 قوانین CIETAC, هنرها. 32(1), (3); 2018 قوانین DIS, هنر. 15(2); 2018 قوانین HKIAC, هنر. 11(7); 2021 قوانین JCAA, هنر. 34(3); 2012 قوانین PCA, هنر. 13(1); 2017 قوانین SCC, هنر. 19(3); 2021 قوانین بیشتر, هنر. 20(2). همچنین ببینید 2022 قوانین ICSID, قانون 22(1)(آ); 2022 قوانین تسهیلات اضافی ICSID, قانون 30(2)(آ).
[12] 2021 قوانین داوری UNCITRAL, هنر. 13(1) (تأکید اضافه شده است).
[13] 2021 قوانین داوری ICC, هنر. 14(2).
[14] بیکر مک کنزی, چالش های داور, یک راهنمای عملی, واژه شناسی, 2020.
[15] ج. بدنیا آمدن, داوری بین المللی تجاری (3راد ویرایش, 2021).
[16] 2021 قوانین داوری UNCITRAL, هنر. 14(1).