صنعت ساختمان بخش اقتصادی پیشرو در خاورمیانه است, که سالانه تعداد زیادی از پروژه های زیربنایی به ارزش میلیاردها دلار شروع می شود. اختلافات ساختمانی به دلیل فعالیت در صنعت ساخت و ساز اجتناب ناپذیر است و داوری مکانیسم ارجح برای حل اختلاف برای چنین اختلافاتی است, مخصوصاً برای احزاب خارجی.
اختلافات ساختمانی معمولاً پیچیده و در واقع شدید است, نیاز به دانش فنی و تخصص در این زمینه است. معمولاً, مانند سایر نقاط جهان, اختلافات ساختمانی به مرور زمان بوجود می آید, پرداخت, دامنه کار یا مسائل مربوط به کیفیت.[1] آنها غالباً چندین حزب و ذینفعان مختلف را درگیر می کنند. با در دست داشتن پروژه های بزرگ زیربنایی و بازیگران قابل توجه جهانی, که اغلب به پیمانکاران محلی اعتماد می کنند, خاورمیانه در استفاده از داوری بین المللی برای حل اختلافات مستثنی نیست. وقتی نوبت به داوری بین المللی می رسد, عبارت "بین المللی”معنای کامل خود را پیدا می کند, از آنجا که داوری در خاورمیانه به طور معمول یک تعامل جالب بین قوانین محلی است (معمولاً توسط کارفرمای داخلی و پیمانکاران محلی ترجیح داده می شود), قوانین خارجی, اغلب قانون انگلیس (به طور معمول توسط طرف های خارجی ترجیح داده می شود), قوانین مختلف رویه ای و قانون مقر داوری, اغلب قانون مراکز بزرگ داوری بین المللی مانند لندن, پاریس, سنگاپور یا هنگ کنگ, کرسی هایی که طرف های خارجی به منظور به حداقل رساندن مداخلات احتمالی دادگاه های داخلی انتخاب می کنند ، باقی می مانند.
در بخش خصوصی, طرفین به طور معمول در انتخاب هرگونه قانون اساسی برای اداره قرارداد خود و مذاکره در مورد همه جوانب آن آزاد هستند. در قراردادهای کار عمومی, با این حال, استثناهای خاصی وجود دارد, مانند, برای مثال, در عربستان سعودی, جایی که در تمام قراردادهای کارهای عمومی مشتریان نهادهای دولتی باید از فرم استاندارد قراردادهای دولت سعودی استفاده کنند.
روندی در خاورمیانه که طی دهه گذشته مورد توجه قرار گرفته این است که کشورها در حال کار روی مدرن سازی قوانین داوری خود برای رعایت استانداردهای بین المللی. این امر با افتتاح تعداد قابل توجهی از مراکز داوری محلی و منطقه ای دنبال شده است, که طی چند سال گذشته موفق به جذب تعداد قابل توجهی از موارد شده اند.
اصول حقوقی مشترک در قراردادهای ساخت و ساز در خاورمیانه
هر کشور در خاورمیانه دارای سیستم حقوقی متمایز خود است; با این اوصاف, برخی اشتراکات وجود دارد.[2] همه سیستم های حقوقی حداقل تا حدی تحت تأثیر قوانین شرع اسلامی هستند. شرع اسلامی قانون دین اسلامی است که از قرآن کریم و سنت گرفته شده است, سنت ها و اعمال پیامبر اسلام محمد. شریعت اسلامی به ویژه در عربستان تأثیرگذار است, زادگاه اسلام, جایی که قوانین شریعت اسلامی به شدت در همه جنبه های جامعه وجود دارد و منبع اصلی قانون است (قانون اساسی حکمرانی, مقاله 1). شرع اسلامی همچنین یک اصل راهنما است که در قانون اساسی سایر کشورها در خاورمیانه تجسم یافته است, برای مثال, در امارات (قانون اساسی امارات, مقاله 7), بحرین (قانون اساسی بحرین, مقاله 2), کویت (قانون اساسی کویت, مقاله 2), قطر (قانون اساسی قطر, مقاله 1) و عمان (قانون اساسی عمان, مقاله 2).
علاوه بر این, سیستم های حقوقی کشورهای قانون مدنی در خاورمیانه, مانند امارات, بحرین, کویت, عمان و قطر, تحت تأثیر قوانین مدنی مصر هستند, که بود, به نوبه خود, با الگوبرداری از قانون مدنی فرانسه.[3] از این رو, برخی اصول کلی, که مربوط به قراردادهای ساختمانی است و غالباً در اختلافات ساختمانی بوجود می آید, در تمام کشورهای قانون مدنی در خاورمیانه مشترک است. این اصول کلی شامل:
- اصل حسن نیت;[4]
- شرایط ضمنی;[5]
- سوuse استفاده از حقوق;[6]
- خسارات نقدینگی;[7]
- شرایط استثنایی (عدم آینده نگری);[8]
- فورس فورس;[9]
- مسئولیت قراردادی;[10]
- مسئولیت ده ساله;[11]
The Role of FIDIC Contracts in the Middle East
FIDIC (“فدراسیون بین المللی مهندسین مشاور”) اشکال قرارداد از دهه 1970 در خاورمیانه مورد استفاده قرار گرفته است, معمولاً فرم قرارداد FIDIC کتاب قرمز است. تاریخی, شرایط FIDIC قراردادها در بخشهای دولتی و خصوصی در کشورهای حوزه خلیج فارس لحاظ شده است. برای مثال, ابوظبی FIDIC را به عنوان یک فرم استاندارد برای کلیه قراردادهای دولتی پذیرفته است. استفاده گسترده از قراردادهای FIDIC به ویژه با توجه به اینکه اکثر کشورها در خاورمیانه قانون خاصی ندارند که در مورد پروژه های ساختمانی و مهندسی اعمال می شود بسیار مهم است, تفسیر و استفاده از اصول کلی قانون حتی از اهمیت بیشتری برخوردار است.
وجود دارد, با این حال, یک پارادوکس ذاتی در استفاده گسترده از اشکال قرارداد FIDIC در خاورمیانه است, با توجه به اینکه شرایط FIDIC قراردادها بر اساس اصول حقوقی انگلیسی و قانون مشترک تدوین شده است, در حالی که بیشتر کشورهای خاورمیانه بر اساس قانون مدنی و شرع اسلامی بنا شده اند. این, به طور طبیعی, منجر به تنش خاصی بین شرایط قراردادهای مبتنی بر FIDIC می شود, و برخی اصول کلی مندرج در قوانین محلی در خاورمیانه, نیاز به برخی سازگاری ها با فرم های استاندارد FIDIC, همانطور که تمرین کنندگان با تجربه در خاورمیانه به طور مکرر یادداشت می کنند.
قوانین داوری کشورها در خاورمیانه
تقریباً تمام کشورهای خاورمیانه, به استثنای کویت, قوانین داوری مدرن را بر اساس قانون مدل UNCITRAL:
- امارات متحده عربی (امارات متحده عربی) - قانون فدرال شماره. 6/2018 در مورد داوری (دیدن قانون داوری در امارات متحده عربی);
- عربستان سعودی - فرمان سلطنتی عربستان سعودی شماره. M34 / 1433 قانون داوری از 2012 (دیدن داوری در عربستان سعودی), و آن آیین نامه های اجرایی به تصویب رسیده است 22 ممکن است 2017;
- بحرین - قانون شماره بحرین. 9/2015 در مورد صدور قانون داوری, (دیدن داوری در بحرین)
- مرکز مالی قطر (QFC) - مقررات داوری QFC 2005;
- مرکز مالی بین المللی دبی (DIFC) - قانون شماره DIFC. 1/2008 قانون داوری DIFC;
- بازار جهانی ابوظبی (ADGM) - آیین نامه داوری ADGM 2015;
- قطر – قانون قطر 2 از 2017;
- عمان - فرمان شماره سلطاني عمان. 47/1997 در مورد ابلاغ قانون داوری در اختلافات مدنی و تجاری (دیدن داوری در عمان).
کویت یک استثنا است, زیرا داوری در کویت هنوز تحت کنترل است مصوبه قانون کویت شماره. 38/1980, که با قانون مدل UNCITRAL یا استانداردهای بین المللی مطابقت ندارد و قطعاً خواستار اصلاح است.
نهادهای داوری و قوانین آیین دادرسی
در کشورهای خاورمیانه, طرفین در انتخاب هرگونه م institutionسسه داوری یا قوانین رویه ای که بخواهند آزاد هستند, یا برای انتخاب به داوری. معمولا, احزاب بین المللی مراکز بزرگ داوری بین المللی را انتخاب می کنند, مانند دادگاه داوری بین المللی لندن ("LCIA") یا اتاق بازرگانی بین المللی ("ICC"). مرکز داوری بین المللی دبی ("DIAC"), واقع در DIFC, همچنین محبوب است (دیدن قوانین داوری DIAC). یکی دیگر از مراکز قابل توجه در منطقه با افزایش بار پرونده تعداد زیادی مرکز است مرکز داوری DIFC-LCIA, مستقر در 2008, با هدف ترویج و اداره موثر, داوری کارآمد و انعطاف پذیر و سایر دادرسی های ADR برای احزابی که در سراسر خاور میانه تجارت می کنند. یکی دیگر از پیشرفت های قابل توجه افتتاح این دفتر نمایندگی ICC در ابوظبی در 2017 واقع در بازار جهانی ابوظبی (ADGM), اولین دفتر ICC در خاورمیانه. در ژانویه 2021, دادگاه بین المللی ICC نیز داوری کرد 5هفتم دفتر مدیریت پرونده در ابوظبی, که قرار است عملیات آنها در آوریل سال جاری آغاز شود,[12] توسعه خوشامدگویی دیگری که باید به تأسیس ابوظبی به عنوان یک مرکز داوری بین المللی کمک کند, علاوه بر دبی. مراکز داوری منطقه ای شامل:
- مرکز آشتی و داوری تجاری ابوظبی (ADCCAC);
- مرکز آشتی بازرگانی عجمان (ACCA);
- اتاق حل اختلاف بحرین - انجمن داوری آمریکا (BCDR-AAA);
- مرکز داوری DIFC-LCIA (DIFC-LCIA);
- مرکز داوری بین المللی دبی (DEAC);
- مرکز داوری دریایی امارات (EMAV);
- مرکز داوری تجاری GCC, واقع در بحرین;
- ICC-ADGM مرکز داوری (ICC-ADGM);
- مرکز اسلامی بین المللی آشتی و داوری, واقع در دبی;
- مرکز داوری تجاری کویت (KCAC);
- مرکز بین المللی سازش و داوری قطر (سریع);
- مرکز آشتی و داوری تجاری راس الخیمه;
- مرکز داوری تجاری سعودی (SCCA), دیدن داوری تجاری در عربستان سعودی: مرکز داوری تجاری عربستان;
- مرکز داوری تجاری بین المللی شارجه (SICAC).
شناخت و اجرای جوایز داوری خارجی در خاورمیانه
تقریباً تمام کشورهای خاورمیانه به کنوانسیون شناخت و اجرای آرای داوری خارجی پیوسته اند ("کنوانسیون نیویورک"). کویت یک طرف قرارداد در 1978, بحرین در 1988, عربستان سعودی در 1994, عمان در 1999 و, اخیرا, قطر در 2002 و امارات در 2006.[13] در عمل, با این حال, مشکلات مربوط به اجرای آرا داوری خارجی غیر معمول نیست, به خصوص در عربستان سعودی, که در آن با وجود مدرن است قانون اجرا مصوب در 2012, برخی از آرا داوری صادر شده در خارج از عربستان سعودی قابل اجرا نیست, قابل توجه ترین, بر اساس "استثنا در سیاست عمومی". از این رو, در حالی که شرکت های بین المللی به طور فزاینده ای اعتماد بیشتری به خاورمیانه به عنوان محفلی برای حل اختلافات ساختمانی کسب می کنند, هنوز جای پیشرفت باقی مانده است, خصوصاً از نظر شناخت و اجرای آرا داوری.
[1] GAR, داوری ساخت و ساز در خاورمیانه, آوریل 2017.
[2] س. برکولاکیس; د. براینمور توماس, GAR, راهنمای داوری ساخت و ساز, "مهره و پیچ و مهره داوری ساخت و ساز در MENA: یک به روز رسانی", ص. 292-293.
[3] س. برکولاکیس; د. براینمور توماس, GAR, راهنمای داوری ساخت و ساز, "مهره و پیچ و مهره داوری ساخت و ساز در MENA: یک به روز رسانی", پ. 292.
[4] دیدن, مثلا, مقاله 148(1) قانون مدنی مصر; مقاله 129 قانون مدنی بحرین, مقاله 197 قانون مدنی کویت, مقاله 172 قانون مدنی قطر, مقاله 246 قانون مدنی امارات.
[5] دیدن, مثلا, مقاله 148 (2) قانون مدنی مصر; مقاله 127 قانون مدنی بحرین, مقاله 195 قانون مدنی کویت, مقاله 172 قانون مدنی قطر, مقاله 246 قانون مدنی امارات; مقاله 156 قانون مدنی عمانی.
[6] دیدن, مثلا, مقاله 5 قانون مدنی مصر; مقاله 28 قانون مدنی بحرین, مقاله 30 قانون مدنی کویت, مقاله 63 قانون مدنی قطر, مقاله 106 قانون مدنی امارات; مقاله 59 قانون مدنی عمانی.
[7] دیدن, مثلا, مقاله 244 قانون مدنی مصر; مقاله 226 قانون مدنی بحرین, مقاله 303 قانون مدنی کویت, مقاله 266 قانون مدنی قطر, مقاله 390 قانون مدنی امارات.
[8] دیدن, مثلا, مقاله 147(2) قانون مدنی مصر; مقاله 130 قانون مدنی بحرین, مقاله 198 قانون مدنی کویت, مقاله 171 قانون مدنی قطر, مقاله 249 قانون مدنی امارات; مقاله 159 قانون مدنی عمانی.
[9] دیدن, مثلا, مقاله 373 قانون مدنی مصر; مقاله 364 قانون مدنی بحرین, مقاله 437 قانون مدنی کویت, مقاله 402 قانون مدنی قطر, مقاله 472 قانون مدنی امارات; مقاله 339 قانون مدنی عمانی.
[10] دیدن, مثلا, مقاله 157 قانون مدنی مصر; مقاله 140 قانون مدنی بحرین, مقاله 192 قانون مدنی کویت, مقاله 402 قانون مدنی قطر, مقاله 272 قانون مدنی امارات; مقاله 171 قانون مدنی عمانی.
[11] دیدن, مثلا, مقاله 650 قانون مدنی مصر; مقاله 615 قانون مدنی بحرین, مقاله 667 قانون مدنی کویت, مقاله 688 قانون مدنی قطر, مقاله 877 قانون مدنی امارات.
[12] https://iccwbo.org/media-wall/news-spections/icc- دادگاه-برای-باز-5-پرونده-مدیریت-پرونده-خارج-از-در-ابو-بودابی-بازار-جهانی /
[13] https://www.newyorkconvention.org/countries