داوری سرمایه گذاری روشی برای حل و فصل اختلافات بین سرمایه گذاران خارجی و کشورهای میزبان است (همچنین به نام حل اختلاف اختلاف سرمایه گذار یا ISDS). امکان یک سرمایه گذار خارجی برای شکایت از یک کشور میزبان ضمانت سرمایه گذار خارجی است, در مورد اختلاف, این برنامه به داوران مستقل و واجد شرایطی که مشاجره را حل کنند و یک جایزه قابل اجرا ارائه دهند ، دسترسی خواهد داشت.
این به سرمایه گذار خارجی این امکان را می دهد تا از حوزه های قضایی ملی که ممکن است تصور شود مغرضانه است یا فاقد استقلال باشد ، دور بزند, و حل و فصل اختلاف با توجه به حمایت های مختلفی که طبق معاهدات بین المللی ارائه می شود.
برای اینکه یک سرمایه گذار خارجی بتواند داوری سرمایه گذاری را آغاز کند, یک کشور میزبان باید به این امر رضایت داده باشد.
رضایت دولت میزبان به داوری سرمایه گذاری
رضايت داوري سرمايه گذاري بيشتر از طرف كشورهاي ميزبان در موافقت نامه های سرمایه گذاری بین المللی (IIA است), از جمله معاهدات سرمایه گذاری دو جانبه (BIT است) و همچنین توافق نامه تجارت آزاد (FTA) و توافق های چند جانبه, به عنوان مثال, پیمان منشور انرژی (ECT).
کمتر مکرر, رضایت از داوری سرمایه گذاری ممکن است در توافق نامه های سرمایه گذاری منعقد شده مستقیم بین یک کشور و یک سرمایه گذار خارجی باشد, یا ممکن است در قانون داخلی کشور میزبان باشد, مانند قانون معدن یا سرمایه گذاری. The سازمان ملل’ UNCTAD لیستی از اکثر قریب به اتفاق اسناد را فراهم می کند که رضایت یک کشور میزبان را برای داوری سرمایه گذاری فراهم می کند, که باید در آغاز هرگونه اختلاف احتمالی مورد بررسی قرار گیرد تا ببیند آیا داوری سرمایه گذاری ممکن است پیش بینی شود.
در حالی که رضایت به طور معمول مبتنی بر ملیت است, تابعیت قابل اجرا ممکن است یک فرد یا یک شخص حقوقی باشد, ارائه انعطاف پذیری در رابطه با معاهده یا معاهده هایی که در آن ممکن است داوری سرمایه گذاری آغاز شود.
در حالی که از پایگاه بسیار پائین در دهه 1970 شروع می شد, تعداد داوری های جدید سرمایه گذاری ICSID در اواخر دهه 1990 به میزان قابل توجهی افزایش یافت.
حمایت های اساسی برای سرمایه گذاران خارجی
حمایت های اساسی ارائه شده به سرمایه گذاران خارجی به توافق نامه سرمایه گذاری بین المللی بستگی دارد که مطالبات آنها را مطرح می کنند. آنها با حمایت هایی که قانون داخلی دولت میزبان ارائه می دهد متفاوت است, و در بعضی مواقع ممکن است حفاظت از آنها بیشتر باشد.
رایج ترین حمایت هایی که به سرمایه گذاران خارجی داده می شود, با توجه به آنچه وجود دارد حجم قابل توجهی از فقه داوری در دسترس عموم, عبارتند از:
- محافظت در برابر سلب مالکیت;
- رفتار منصفانه و عادلانه (FET);
- درمان ملی;
- رفتارهای مورد علاقه ملت (MFN);
- آزادی انتقال وجه; و
- حفاظت کامل و امنیت
هر یک از این حمایت ها طبق قوانین بین المللی دارای معنای مشخصی هستند, اگرچه دامنه این حمایت ها همیشه مورد بحث است, زیرا فقه داوری غیر الزام آور و صرفاً اقناع آمیز است. UNCTAD مطلبی را منتشر کرده است نمای کلی از قراردادهای سرمایه گذاری بین المللی و معنای آنها.
شروع داوری سرمایه گذاری
بیشتر موافقت نامه های داوری سرمایه گذاری یک دوره خنک کننده را فراهم می کنند, اغلب از 6 ماه ها, سرمایه گذار و کشور میزبان دعوت شده اند تا برای یافتن یک راه حل دوستانه در مذاکره شرکت کنند. نقطه شروع دوره خنک کننده به طور معمول یک اعلامیه قصد برای شروع روند داوری علیه کشور میزبان است. در صورت عدم حل و فصل اختلاف در دوره خنک کننده, همانطور که معمول است (بسیاری از کشورها ترجیح می دهند صبر کنند و ببینند آیا یک سرمایه گذار خارجی واقعاً حاضر به پرداخت هزینه های بالایی است که برای پیگیری داوری سرمایه گذاری لازم است.), سرمایه گذار خارجی باید مطابق قوانین داوری قابل اجرا ، درخواست داوری را ارائه دهد. اکثر قریب به اتفاق اختلافات در این مرحله حل و فصل نمی شوند.
در بعضی موارد, سرمایه گذار ممكن است موافقتنامه داوری را كه مبنای آن ادعا می كند موظف به اتلاف تمام راه حلهای مؤثر قانونی داخلی قبل از شروع دعوی در داوری باشد..
برعکس, سایر موافقت نامه های داوری ، سرمایه گذار را مجبور می كند كه قبل از دادگاه های داخلی یا قبل از یك دادگاه بین المللی داوری بین المللی ، از دولت شکایت كند (باصطلاح "چنگال در جادهبندها). برای یک سرمایه گذار خارجی بسیار مهم است که قبل از شروع دادرسی ، اسناد حاوی رضایت دولت میزبان از داوری را با جزئیات بررسی کند., در صورتی که برای اولین بار به دادگاههای کشور میزبان برای حل و فصل اختلاف نزدیک شود ، ممکن است از ابتکار داوری بعدی منع شود.
سرمایه گذاری نهادی در مقابل. این داوری سرمایه گذاری
بهترین موسسه داوری شناخته شده برای مدیریت داوری های سرمایه گذاری است مرکز بین المللی حل اختلافات سرمایه گذاری (ICSID). مستقر در واشنگتن, داوری های ICSID که شامل احزاب اروپا یا آسیا می شود اغلب در مقر بانک جهانی پاریس برگزار می شود.
موسسات دیگری مانند اتاق بازرگانی استکهلم (SCC), the دادگاه داوری داوری (PCA) و اتاق بازرگانی بین المللی (ICC) همچنین به عنوان موسسات داوری که داوری های سرمایه گذاری را اداره می کنند ، عمل می کنند.
توافق نامه داوری سرمایه گذاری همچنین ممکن است یک مورد را فراهم کند به داوری (عدم وجود یک نهاد داوری که رسیدگی را انجام دهد). معمولا, چنین به داوری ها توسط داوری اداره می شوند قوانین داوری UNCITRAL. گفته می شود UNCITRAL به داوری ارزان تر از مراحل ICSID است, اگرچه آمار به سادگی از این بیانیه پشتیبانی نمی کند.
مکررا, به سرمایه گذاران گزینه ای از موسسه داوری مورد نظر آنها برای رسیدگی به اختلافات خود داده می شود. این انتخاب بستگی به شرایط قرارداد داوری دارد که اختلاف در آن مطرح می شود.
مدت زمان داوری های سرمایه گذاری
میانگین داوری سرمایه گذاری کمی بیش از سه سال طول می کشد. طبق آمار ICSID, که در 2015 داوری متوسط (بین تاریخ قانون اساسی دادگاه داوری تا نتیجه گیری آن) دوام آورد “به طور متوسط, 39 ماه ها.” طولانی ترین اختلاف در مورد ICSID در تاریخ طی نوزده سال ادامه داشت, اما این واقعاً استثنایی بود و شامل قانون اساسی دو دادگاه داوری جداگانه بود.
هیچ درخواستی برای جوایز داوری سرمایه گذاری وجود ندارد, اگرچه قوانین داوری که تحت آن قرار می گیرند ، زمینه های محدودی را برای ابطال یا کنار گذاشتن یک جایزه داوری فراهم می کند.
برای مثال, قوانین ICSID مجاز به فسخ جوایز را در صورت وجود:
– دادگاه به درستی تشکیل نشده بود;
- دیوان آشکارا از اختیارات خود فراتر رفته است;
- از طرف عضو دیوان فساد به وجود آمده است;
- جدایی جدی از یک قاعده اساسی رویه صورت گرفته است; یا
- این جایزه نتوانسته است دلایلی را كه براساس آن پایه گذاری شده است ، بیان كند.
هزینه داوری سرمایه گذاری
هزینه قابل توجه داوری سرمایه گذاری ، مانع از اعتماد بسیاری از سرمایه گذاران خارجی به آن می شود. طبق یک بررسی, متوسط هزینه های مدعی USD بود 4,437,000 و متوسط هزینه پاسخ دهنده USD بود 4,559,000 برای داوری های سرمایه گذاری, در حالی که متوسط هزینه های دیوان USD بود 746,000.
طرفین باید هزینه های دادگاه داوری را تأمین کنند, موسسه داوری, هزینه های کارشناسان و حقوقی مشاوران. برخی از موسسات حقوقی داوری, "بوتیک های داوری", ارائه خدمات حقوقی برای داوری های سرمایه گذاری با هزینه های حقوقی رقابتی تر, که می تواند هزینه کلی را کاهش دهد. acerig نمونه ای از چنین بوتیک است.
در صورتی که طرف مقابل در پرداخت هزینه های داوری مشکل داشته باشد, امکان دریافت بودجه نیز وجود دارد سرمایه گذاران شخص ثالث, در ازای دریافت سهم در نتیجه مالی پرونده ، وجوهی را برای پیگیری داوری های سرمایه گذاری فراهم می کند. به دست آوردن بودجه شخص ثالث روندی دشوار و پر زمانه است, با این حال, و فقط برای آنچه که به نظر می رسد شدیدترین موارد است ارائه شده است.
دادگاه داوری
انتخاب دادگاه داوری برای داوری سرمایه گذاری شاید مهمترین مرحله در روند کار باشد. برخی از داوران به دلیل پذیرش شناخته شده اند “پروستات” یا “سرمایه گذار طرفدار” موقعیت ها, و بسیاری از آنها به طور مکرر در داوری های سرمایه گذاری ظاهر می شوند.
داوران سرمایه گذاری به عنوان یک نفر محکوم شده اند “کم اهمیت, راز, کلاب” گروهی از “پیران بزرگ“, اما تعداد بیشتری از داوران زن امروز در داوری های سرمایه گذاری حضور دارند. در حالی که احزاب در داوری های ICSID آزاد هستند که داوری را از بین آنها انتخاب کنند پانل داوری ICSID, آنها ملزم به انجام این کار نیستند, و احزاب به طور کلی آزاد هستند که هر کس را که می خواهند انتخاب کنند, مشروط به شرایط خاص در مورد ملیت و مدارک تحصیلی.
اجرای جوایز داوری سرمایه گذاری
The کنوانسیون ICSID قوانینی را برای اجرای جوایز سرمایه گذاری بین المللی که کشورهای میزبان ملزم به رعایت آن هستند فراهم می کند (مقالات 53 به 55 از کنوانسیون ICSID). طبق کنوانسیون ICSID, “هر کشور متعاهد جایزه ای را که مطابق با این کنوانسیون اعطا شده است را به عنوان الزام آور و اجرای تعهدات مالی تحمیل شده توسط آن جایزه در سرزمین های خود به رسمیت می شناسد ، گویی که این یک تصمیم نهایی دادگاه در آن کشور است.”
در صورتی که کشور میزبان طرف قرارداد کنوانسیون ICSID نباشد, سپس اجرای جایزه مطابق با کنوانسیون شناخت و اجرای جوایز داوری خارجی از 1958. طبق این کنوانسیون جوایز داوران بین المللی بیش از این قابل اجرا است 150 کشورها (تقریباً 3/4 کشورهای روی زمین).
وکالت داوری سرمایه گذاری
فنی بودن داوری سرمایه گذاری بین المللی مستلزم مداخله وکلا متخصص با تجربه قابل توجهی در این زمینه است. قوانین رویه ای, فقه داوری سرمایه گذاری, حقوق بین الملل عمومی و, به خصوص, قوانین تفسیر معاهدات بین المللی, باید توسط وکیل مدافع و شاکی شناخته شده باشد.
با تجربه ترین موسسات حقوقی متخصص در داوری سرمایه گذاری در ژنو مستقر هستند, پاریس, لندن, نیویورک و واشنگتن, مانند قانون Aceris.
میزان موفقیت داوری سرمایه گذاری
طبق مطالعات, مدعیان تقریباً یا تقریباً همه ادعاهای خود را برنده می شوند 41% از زمان. پاسخ دهندگان (ایالت ها) تقریباً برنده شوید 59% از زمان, تقریباً یک چهارم ادعاها به دلیل عدم صلاحیت رد شده اند.
در حالی که میانگین ادعا فقط زیر USD است 500 میلیون, جایزه متوسط فقط برای USD است 76 میلیون, نشان می دهد که بسیاری از ادعاهای اولیه بسیار اغراق آمیز هستند. مطمئناً ادعاهای سوداگرانه شانس موفقیت بسیار کمی دارند.
حزب موفق بخشی از هزینه های خود را تقریباً در نیمی از موارد دریافت می کند, زیرا ممکن است هزینه ها در داوری سرمایه گذاری این رویداد را دنبال کنند.
آینده داوری سرمایه گذاری
برخی از مفسران برجسته سالها پیش بینی تخریب داوری سرمایه گذاری را داشتند. هنوز, برداشتن بسیاری از معاهدات موجود در این کشور آسان نیست, بنابراین بعید نیست که در آینده نزدیک ناپدید شود.