دعاوی تغییر در داوری های بین المللی مربوط به ساخت و ساز رایج است. در طول یک پروژه ساختمانی, نادر نیست که یک پروژه دستخوش تغییرات شود. این ممکن است به این دلیل باشد که کارفرما باید محدوده اصلی کاری را تغییر دهد که دیگر پس از شروع پروژه قابل انجام نیست., یا پیمانکار چیزی را کشف کند که تغییر در محدوده کار را ضروری کند. اینکه آیا تغییر به منزله یک تغییر است یا خیر, از این رو, کدام طرف خطر آن تغییر را متحمل می شود, در درجه اول به شرایط قرارداد بستگی دارد.
ادعای تغییر چیست?
قبل از پاسخ به این سوال, اصطلاح تنوع باید تعریف شود. یک تغییر تغییری است که تمام یا بخشی از یک سفارش موجود را تغییر می دهد. به طور کلی توسط کارفرما درخواست می شود, به طور مستقیم بر کار شرح داده شده تحت قرارداد تأثیر می گذارد.
شرایط معتبر متعددی وجود دارد که ممکن است بر هزینهها و زمانبندی کلی پروژه تأثیر بگذارد. برای مثال, اگر تغییر هزینه ها را افزایش دهد, می تواند با افزایش بودجه یا برنامه کلی بر کارفرما تأثیر بگذارد. A change can also require some type of design modification and affect the contractor by modifying the workplan, نیاز به زمان بیشتری برای تکمیل پروژه.
زمانی که کارفرما دستورالعملی کتبی برای کار تغییر صادر می کند, ممکن است پیمانکار واجد شرایط درخواست هزینه های اضافی برای کار اضافی باشد. پیمانکار معمولاً باید کارهای دستوری را در انتظار ارزیابی تغییرات انجام دهد.
زمانی که پیمانکار کار تغییرات را به پایان رساند, باید ادعای خود را همراه با ادعای پیشرفت ارائه کند. چنین ادعایی برای کار اضافی انجام شده به عنوان ادعای تغییر نامیده می شود.
بند تغییر
تغییرات اغلب در قراردادهای یکجا پیش بینی می شود. این قراردادها قراردادهایی هستند که قیمت کل قبل از شروع کار در محل مشخص می شود. پیمانکار موافقت می کند که مقدار مشخصی از کار را برای مبلغ مشخصی انجام دهد.
هیچ الزامی برای داشتن مکانیزم قیمت گذاری یکسان برای تغییر قیمت قرارداد وجود ندارد, و به ندرت پیش نمی آید که مکانیسم قیمت گذاری قرارداد با مکانیسم قیمت گذاری برای تغییرات متفاوت باشد. در واقعیت, یک تغییر به طور کلی با اشاره به نرخ ها و قیمت ها ارزش گذاری می شود, یا اشاره به هزینه کار واریاسیون.
که در Lucas Earthmovers Pty Limited مقابل Anglogold Ashanti Australia Limited,[1] ادعاهای مطرح شده توسط پیمانکار شامل پرداخت برای تغییر در قرارداد بود. قرارداد, با این حال, بند "عدم خسارت برای تاخیر" به شرح زیر پیشنویس شده است:
با وجود هر یک از مفاد دیگر این قرارداد, پیمانکار حق مطالبه تعهدات ناشی از تاخیر یا اختلال را نخواهد داشت. (حتی اگر ناشی از یک عمل باشد, نکول یا حذف شرکت یا پرسنل شرکت (عدم استخدام توسط پیمانکار)) و ادعای تمدید مهلت طبق بند 18.3 تنها راه حل پیمانکار در رابطه با هرگونه تاخیر یا اختلال خواهد بود و پیمانکار حق ادعای دیگری را نخواهد داشت..
دادگاه فدرال استرالیا باید تصمیم می گرفت که آیا بند "عدم خسارت برای تاخیر" مانع از دریافت هزینه های مربوط به زمان به پیمانکار می شود، در صورتی که تاخیر ناشی از تغییر در قرارداد باشد.. دادگاه در نظر گرفت که هزینه های مربوط به زمان در نرخ های قابل اعمال برای تغییرات در قرارداد گنجانده شده است. این اضافه کرد که اگر نرخ های قابل اجرا در قرارداد برای کار تغییر وجود نداشته باشد, سپس ارزیابی تغییرات میتواند شامل مقدار معقولی برای هزینههای مربوط به زمان باشد.
ارائه یک ادعای تغییر
قراردادهایی که به خوبی پیش نویس شده اند، حاوی رویه ای برای ارزیابی تغییرات هستند که می تواند بر ادعای تغییر پیمانکار تأثیر بگذارد..
برای مثال, نگاهی به کتاب قرمز FIDIC,[2] که یکی از رایج ترین فرم های استاندارد قرارداد ساخت و ساز مورد استفاده طرفین می باشد, عبارت 13.3 کتاب قرمز FIDIC روشی را مشخص می کند که طبق آن تغییرات ممکن است آغاز شود.[3] یک تغییر ممکن است با دستورالعمل یا با درخواست پیشنهاد آغاز شود.
با توجه به تغییرات ایجاد شده توسط دستورالعمل, عبارت 13.3.1 مشخص می کند که کارفرما باید هنگام دستور تغییر به پیمانکار اطلاع دهد. سپس پیمانکار باید برنامه مفصلی از کارهای متنوعی که باید انجام شود به کارفرما ارائه می کند. پس از آن, کارفرما می تواند تمدید زمان را بپذیرد یا تعیین کند (در صورت وجود) و تعدیل قیمت قرارداد:[4]
13.3.1 تغییر بر اساس دستورالعمل
مهندس ممکن است با دادن یک اخطار، یک تغییر را راهنمایی کند (شرح تغییرات مورد نیاز و بیان هرگونه الزامات برای ثبت هزینه ها) به پیمانکار مطابق بند فرعی 3.5 [دستورالعمل های مهندس].
پیمانکار باید اجرای تغییر را ادامه دهد و در 28 روزها (یا مدت دیگری که توسط پیمانکار پیشنهاد می شود و مهندس با آن موافقت می کند) از دریافت دستورات مهندس, مشخصات دقیق از جمله را به مهندس ارائه دهید:
(آ) شرحی از کارهای متنوع انجام شده یا قرار است انجام شود, از جمله جزئیات منابع و روشهای اتخاذ شده یا مورد استفاده توسط پیمانکار;
(ب) برنامه ای برای اجرای آن و پیشنهاد پیمانکار برای هر گونه اصلاحات لازم (در صورت وجود) به برنامه طبق بند فرعی 8.3 [برنامه] و به زمان تکمیل; و
(ج) پیشنهاد پیمانکار برای تعدیل قیمت قرارداد با ارزش گذاری تغییرات مطابق بند 12 [اندازه گیری و ارزش گذاری], با مشخصات پشتیبانی (که شامل شناسایی مقادیر تخمینی و, اگر پیمانکار در نتیجه هر گونه تغییر لازم در زمان تکمیل، متحمل هزینه شود یا متحمل شود., پرداخت اضافی را نشان می دهد (در صورت وجود) که پیمانکار معتقد است که پیمانکار حق دارد). در صورتی که طرفین با حذف هر کاری که قرار است توسط دیگران انجام شود موافقت کرده باشند, پیشنهاد پیمانکار همچنین ممکن است شامل مبلغ هرگونه از دست دادن سود و سایر زیان ها و خسارات متحمل شده باشد (یا رنج می برند) توسط پیمانکار در نتیجه حذف.
بعد از آن, پیمانکار باید جزئیات بیشتری را که مهندس ممکن است به طور منطقی نیاز داشته باشد ارائه دهد.
سپس مهندس باید تحت بند فرعی اقدام کند 3.7 [توافق یا تصمیم] برای موافقت یا تعیین:
(من) EOT, در صورت وجود; و / یا
(ii) تعدیل قیمت قرارداد (از جمله ارزیابی تغییرات مطابق با بند 12 [اندازه گیری و ارزش گذاری] با استفاده از مقادیر اندازه گیری شده از کار متنوع)
(و, به منظور بند فرعی 3.7.3 [محدودیت های زمانی], تاریخی که مهندس مدارک قراردادی را دریافت می کند (از جمله هر گونه جزئیات بیشتر درخواست شده) تاریخ شروع مهلت زمانی توافق بر اساس بند فرعی خواهد بود 3.7.3). پیمانکار حق دریافت چنین EOT و/یا تعدیل قیمت قرارداد را خواهد داشت, بدون نیاز به رعایت بند فرعی 20.2 [ادعاهای پرداخت و/یا EOT].
مطابق با شرایط بند 13.3.2 کتاب قرمز FIDIC, زمانی که دستورالعملی به صورت کتبی برای کار تغییرات صادر شده باشد, پیمانکار واجد شرایط درخواست هزینه های اضافی برای کار اضافی است. بر این اساس, پیمانکار باید کارهای دستوری را در انتظار ارزیابی تغییرات انجام دهد.
روی آوردن به یک تغییر با درخواست برای پیشنهاد, طبق بند 13.3.2 کتاب قرمز FIDIC, کارفرما می تواند قبل از دستور تغییر، پیشنهادی را از پیمانکار درخواست کند. سپس پیمانکار باید پیشنهاد خود را ارائه کند یا دلایلی را ارائه دهد که چرا نمی تواند مطابقت داشته باشد. اگر کارفرما پیشنهاد را تایید کند, باید تغییر را آموزش دهد:[5]
13.3.2 تغییر بر اساس درخواست برای پیشنهاد
مهندس ممکن است یک پیشنهاد درخواست کند, قبل از دستور دادن به یک Variation, با دادن اطلاعیه (توضیح تغییر پیشنهادی) به پیمانکار.
پیمانکار باید در اسرع وقت به این اطلاعیه پاسخ دهد, توسط هر کدام:
(آ) ارائه یک پیشنهاد, که شامل مواردی است که در بندهای فرعی شرح داده شده است (آ) به (ج) بند فرعی 13.3.1 [تغییر بر اساس دستورالعمل]; یا
(ب) ارائه دلایلی که چرا پیمانکار نمی تواند به آن عمل کند (اگر این مورد است), با اشاره به مواردی که در بندهای فرعی توضیح داده شده است (آ) به (ج) بند فرعی 13.1 [حق تغییر].
اگر پیمانکار پیشنهادی ارائه کند, مهندس باید, در اسرع وقت پس از دریافت آن, با دادن اخطاریه به پیمانکار مبنی بر رضایت وی یا غیر آن پاسخ دهید. پیمانکار نباید هیچ کاری را در حالی که منتظر پاسخ است به تعویق بیاندازد.
اگر مهندس با پیشنهاد موافقت کند, با یا بدون نظر, سپس مهندس باید Variation را دستور دهد. بعد از آن, پیمانکار باید جزئیات بیشتری را که مهندس ممکن است به طور منطقی نیاز داشته باشد و آخرین بند از بند فرعی را ارائه کند. 13.3.1 [تغییر بر اساس دستورالعمل] باید اعمال شود.
اگر مهندس با پیشنهاد موافقت نکند, با یا بدون نظر, و اگر پیمانکار در نتیجه تسلیم آن متحمل هزینه شده باشد, پیمانکار حق دارد مشمول ماده زیر باشد 20.2 [ادعاهای پرداخت و/یا EOT] برای پرداخت چنین هزینه ای.
که در 2021, دادگاه عالی سنگاپور باید تصمیم می گرفت که آیا کاری که به صورت شفاهی آموزش داده می شود می تواند به عنوان یک تغییر در نظر گرفته شود یا خیر.[6] این رویکرد سختگیرانه ای در پیش گرفت و در نظر گرفت که اگر در قرارداد پیش بینی شده بود که تغییر فقط طبق یک دستورالعمل کتبی انجام شود., در این صورت زمانی که تغییر به صورت شفاهی آموزش داده شده بود، هیچ ادعایی برای پرداخت نمیتوان داشت. تصمیم دادگاه عالی سنگاپور، پیمانکارانی را که دستور تغییر شفاهی دریافت میکنند مجبور میکند تا تأیید دستورالعملها را به صورت کتبی درخواست کنند..
چه اتفاقی می افتد اگر اختلافی در مورد یک تنوع ایجاد شود?
همانطور که در بالا توضیح داده شد, ممکن است تغییراتی در قرارداد پیش بینی شود, اما آنها همچنین می توانند خارج از قرارداد رخ دهند که منجر به دعاوی متمایز می شود.
ادعای بدهی یا خسارت
زمانی که قرارداد شامل یک شرط تغییر باشد, اگر تغییر مورد مناقشه مشمول مقررات باشد, در این صورت ادعایی بر اساس قرارداد خواهد بود که به عنوان ادعای بدهی یا ادعای خسارت شناخته می شود. زمانی که پیمانکار کار تغییرات را کامل کرد, باید ادعای خود را همراه با ادعای پیشرفت ارائه کند. چنین ادعایی برای کار اضافی انجام شده به عنوان ادعای تغییر نامیده می شود. پیمانکار حق پرداخت عنصر بلامنازع تغییر یا اعطای تمدید زمان را دارد..
هنگامی که یک عنصر مورد مناقشه از هر گونه تنوع وجود دارد, کتاب قرمز FIDIC, برای مثال, پیمانکار را ملزم می کند که آن را به عنوان یک ادعا طبق بند تلقی کند 20.1. این بند مطالبات موجود برای کارفرما و پیمانکار را فهرست می کند:[7]
ممکن است ادعایی مطرح شود:
(آ) اگر کارفرما بداند که کارفرما مستحق دریافت هر گونه پرداخت اضافی از طرف پیمانکار است (یا کاهش قیمت قرارداد) و/یا به پسوند DNP;
(ب) اگر پیمانکار در نظر بگیرد که قراردادی حق دریافت هرگونه پرداخت اضافی از سوی کارفرما و/یا EOT را دارد.; یا
(ج) در صورتی که هر یک از طرفین در نظر داشته باشد که مستحق استحقاق یا معافیت دیگری در مقابل طرف دیگر است.. چنین حق یا تخفیف دیگری ممکن است از هر نوعی باشد (از جمله در ارتباط با هر گواهی, اختلاف در نهایت بر اساس قانون حل و فصل خواهد شد, اختلاف در نهایت بر اساس قانون حل و فصل خواهد شد, اطلاع, اختلاف در نهایت بر اساس قانون حل و فصل خواهد شد) به جز در حدی که مستلزم هر گونه استحقاق ذکر شده در بندهای فرعی باشد (آ) و / یا (ب) در بالا.
عبارت 20.2 روشی را مشخص می کند که طبق آن باید ادعای پرداخت و/یا تمدید زمان ارائه شود.[8] در این رابطه, طرف مدعی (پیمانکار) باید به کارفرما اطلاع دهد و شرایطی را که باعث ایجاد هزینه شده است، توضیح دهد, تاخیر یا تمدید زمانی که برای آن ادعا مطرح شده است. این اطلاعیه باید در داخل انجام شود 28 چند روز پس از اطلاع طرف مدعی از رویدادها یا شرایط.
این بدان معناست که ادعای پرداخت یا تمدید زمان مشمول محدودیت زمانی است. در صورتی که پیمانکار ظرف مدت اخطار خود را اعلام نکند 28 روزها, پس معمولاً مستحق هیچ گونه پرداخت اضافی نخواهد بود:[9]
اگر طرف مدعی نتواند در این مدت اخطار ادعایی ارائه کند 28 روزها, طرف مدعی حق هیچ گونه پرداخت اضافی را نخواهد داشت, قیمت قرارداد کاهش نمی یابد (در مورد کارفرما به عنوان طرف مدعی), زمان تکمیل (در مورد پیمانکار به عنوان طرف مدعی) یا DNP (در مورد کارفرما به عنوان طرف مدعی) تمدید نخواهد شد, و طرف دیگر از هر گونه مسئولیتی در رابطه با رویداد یا شرایطی که منجر به ادعا می شود معاف خواهد شد..
شرط نوار زمانی موجود در کتاب قرمز FIDIC در قراردادهای ساخت و ساز رایج است. تحت قراردادهای NEC4, برای مثال, اطلاع رسانی برای رویدادهای جبران خسارت باید در داخل انجام شود 8 هفتهها «آگاه شدن از وقوع این رویداد». اگر طرف مدعی این کار را انجام ندهد, ممکن است حق خود را برای هزینه یا زمان اضافی از دست بدهد.[10]
که در مائدا در مقابل بائر, دادگاه عالی هنگ کنگ تصمیم داور را لغو کرد و در نظر گرفت که چون پیمانکار فرعی به مفاد اطلاعیه قرارداد احترام نمی گذارد., این منجر به از دست دادن تمام حق غرامت شد.[11]
ادعای استرداد یا کار تحت یک قرارداد جداگانه
حتی اگر تغییرات معمولاً تحت بندهای تغییر تنظیم شوند, پیمانکاران می توانند کارهای اضافی را بدون دریافت دستورالعمل از کارفرما انجام دهند, یا بر اساس دستورالعمل های نامعتبر است. قرارداد همچنین ممکن است شامل هیچ گونه شرط تغییر نباشد.
بر این اساس, ادعای تغییر خارج از قرارداد خواهد بود. ممکن است بر اساس استرداد باشد. همچنین ممکن است ادعا شود که کار تحت یک قرارداد جداگانه انجام شده است.
اکثر حوزه های قضایی دکترین غنی سازی ناعادلانه یا غنی سازی بدون دلیل را به رسمیت می شناسند.
برای مثال, طبق ماده 179 قانون مدنی مصر, "هر شخصی, حتی غیر منطقی, کسی که بدون دلیل عادلانه به قیمت دیگری غنی شده است, باید, به میزان غنی سازی او, ضرر و زیان دیگری را جبران کند, چنین تعهدی باقی می ماند حتی اگر بعد از آن غنی سازی متوقف شود."[12]
به همین ترتیب, طبق قانون انگلیسی, قانون استرداد از هر عنصر قانون قرارداد جدا است. قانون استرداد و اساس آن در اصل غنای ناروا مستقل از قانون قرارداد است.[13]
سرانجام, پیمانکاران باید به رویه های خاص برای ادعای تغییر توجه دقیق داشته باشند. قبل از ادعای تغییر تحت قرارداد خود, پیمانکار باید حسابداری دقیق بهای تمام شده را تهیه کند و کار را فقط پس از دریافت مجوز ادامه انجام دهد.
[1] Lucas Earthmovers Pty Limited مقابل Anglogold Ashanti Australia Limited [2019] FCA 1049.
[2] ویرایش دوم شرایط قرارداد ساخت و ساز, منتشر شده توسط فدراسیون بین المللی مهندسین مشاور ("FIDIC") به عنوان یک به روز رسانی FIDIC 1999 شرایط قرارداد برای ساخت و ساز (کتاب قرمز), چاپ اول.
[3] ویرایش دوم شرایط قرارداد ساخت و ساز, منتشر شده توسط فدراسیون بین المللی مهندسین مشاور ("FIDIC") به عنوان یک به روز رسانی FIDIC 1999 شرایط قرارداد برای ساخت و ساز (کتاب قرمز), چاپ اول, عبارت 13.3.
[4] ویرایش دوم شرایط قرارداد ساخت و ساز, منتشر شده توسط فدراسیون بین المللی مهندسین مشاور ("FIDIC") به عنوان یک به روز رسانی FIDIC 1999 شرایط قرارداد برای ساخت و ساز (کتاب قرمز), چاپ اول, عبارت 13.3.1.
[5] ویرایش دوم شرایط قرارداد ساخت و ساز, منتشر شده توسط فدراسیون بین المللی مهندسین مشاور ("FIDIC") به عنوان یک به روز رسانی FIDIC 1999 شرایط قرارداد برای ساخت و ساز (کتاب قرمز), چاپ اول, عبارت 13.3.2.
[6] Vim Engineering Pte Ltd در مقابل حفاظت در برابر سیل (دریایی) با مسئولیت محدود [2021] SGHC 63.
[7] ویرایش دوم شرایط قرارداد ساخت و ساز, منتشر شده توسط فدراسیون بین المللی مهندسین مشاور ("FIDIC") به عنوان یک به روز رسانی FIDIC 1999 شرایط قرارداد برای ساخت و ساز (کتاب قرمز), چاپ اول, عبارت 20.1.
[8] ویرایش دوم شرایط قرارداد ساخت و ساز, منتشر شده توسط فدراسیون بین المللی مهندسین مشاور ("FIDIC") به عنوان یک به روز رسانی FIDIC 1999 شرایط قرارداد برای ساخت و ساز (کتاب قرمز), چاپ اول, عبارت 20.2.
[9] ویرایش دوم شرایط قرارداد ساخت و ساز, منتشر شده توسط فدراسیون بین المللی مهندسین مشاور ("FIDIC") به عنوان یک به روز رسانی FIDIC 1999 شرایط قرارداد برای ساخت و ساز (کتاب قرمز), چاپ اول, عبارت 20.2.1 (تأکیدات اضافه شده است).
[10] دیدن, به عنوان مثال., قرارداد مهندسی و ساخت NEC4, بندها 61.1 به 61.7.
[11] Maeda Corporation v. بائر هنگ کنگ با مسئولیت محدود [2020] HKCA 830.
[12] قانون مدنی مصر, مقاله 179. نسخه اصلی کد در اینجا موجود است.
[13] دیدن, به عنوان مثال, Lipkin Gorman v Karpnale Ltd [1988] UKHL 12; بانک مالی شهر در مقابل پارک (باترسی) با مسئولیت محدود [1998] UKHK 7.