Il est assez courant que les contrats internationaux contiennent une clause compromissoire prévoyant l'introduction d'une procédure d'arbitrage pour résoudre les différends entre les parties.[1] Bien que les parties ne sont généralement pas tenues de recourir à des avocats dans les arbitrages, il est fortement recommandé pour tous les cas sauf les plus petits.[2] Mais, en réalité, que font les avocats d'arbitrage? Dans les sections suivantes, nous envisagerons les sept principaux types de travail que les avocats d'arbitrage effectuent généralement pour assister leurs clients.
1. Les avocats en arbitrage effectuent des évaluations de cas
L'une des premières tâches qu'un avocat d'arbitrage doit accomplir est de déterminer si un arbitrage contre une partie adverse est valable d'un point de vue juridique., ainsi que financier, point de vue, et pour déterminer une stratégie de cas appropriée. À cet égard, les avocats d'arbitrage’ le travail est de:
- évaluer les forces et les faiblesses du dossier juridique du client, y compris les réclamations et les défenses qui peuvent être valablement faites;
- évaluer les questions de compétence, ainsi que les problèmes d'application, qui peut survenir;
- envisager la position probable ou réelle de la partie adverse, et évaluer à son tour ses forces et ses faiblesses; et
- conseiller le client sur l'opportunité ou non d'engager un arbitrage, ainsi que les risques potentiels de le faire.
L'évaluation des cas avant l'arbitrage est utile dans presque tous les cas, à la fois pour s'assurer qu'un cas peut être solidement fait, ou défendu, et puisque de nombreux utilisateurs novices de l'arbitrage ne comprennent pas tous les coûts de l'arbitrage.[3] Les frais d'arbitrage comprennent généralement des frais fixes de dépôt/d'enregistrement payables avec la demande d'arbitrage, les frais administratifs encourus pour les services de l'institution d'arbitrage et les honoraires des arbitres. Hors frais de dossier, qui est généralement une somme forfaitaire, les frais d'arbitrage dans de nombreuses institutions sont calculés en fonction du montant en litige. Si le montant en litige, y compris les demandes et les demandes reconventionnelles, est important, cela peut augmenter les frais d'arbitrage. De nombreuses institutions d'arbitrage, tel que la CPI, avoir des calculateurs de coûts sur leurs sites Web permettant aux parties d'estimer les coûts. Aux frais d'arbitrage, frais juridiques d'arbitrage et honoraires d'experts (si besoin) sont à ajouter, lequel peut être important selon les avocats et experts retenus. Frais d'audition et de traduction, bien que moins important, doit également être pris en compte.
Cela dit, si une réclamation non fondée avec une demande d'indemnisation non étayée et exagérée est déposée, le client peut finir par payer des frais d'arbitrage pour une réclamation dont les chances de recouvrement sont plutôt minces. L'évaluation du cas avant l'arbitrage par des avocats d'arbitrage compétents permet au client d'éviter un tel scénario ou, au moins, mieux connaître les risques auxquels il est confronté, tout en permettant d'élaborer une bonne stratégie de cas.
2. Les avocats en arbitrage peuvent aider le client à obtenir un financement tiers
parfois, même si une évaluation de cas avant l'arbitrage montre qu'un cas est hautement méritoire, un client n'a pas suffisamment de fonds, ou ne souhaite pas utiliser les fonds nécessaires, de mener un arbitrage à son terme. Dans ces cas, les avocats d'arbitrage peuvent aider les clients à obtenir ce que l'on appelle financement de tiers, bien que les bailleurs de fonds financent rarement les affaires internationales où le montant en litige est inférieur à USD 3 million. C'est rarement une option pour un répondant, à moins que le défendeur n'ait des demandes reconventionnelles à formuler.
3. Les avocats en arbitrage assistent le client dans les négociations amiables, ou médiation, avec la partie adverse
Certains cas peuvent être réglés à l'amiable, même après l'ouverture de l'arbitrage.[4] Les avocats en arbitrage assistent ces négociations à l'amiable, préparer des accords de non-divulgation, si besoin, ainsi que la rédaction et la négociation d'accords de règlement. Ils peuvent également aider à des la médiation, si les parties ont l'intention de trouver une solution à leur différend et conviennent de l'assistance d'un tiers à cette fin.
4. Les avocats en arbitrage maîtrisent la procédure d'arbitrage
Les avocats en arbitrage assistent leurs clients à chaque étape de la procédure d'arbitrage, qui peut nécessiter des milliers d'heures de travail 12-24 mois, n'est presque jamais exécuté de manière adéquate sans avocat, et comprend généralement à la fois une phase écrite et une phase orale plus courte:
- l'ouverture de l'arbitrage en préparant et en déposant une demande d'arbitrage, ou le dépôt de la réponse initiale à une demande d'arbitrage;
- assistance à la constitution du tribunal arbitral consistant en la sélection d'arbitres appropriés, contrôles de conflit, correspondance avec l'institution arbitrale, etc.;
- assistance dans la collecte de preuves pertinentes et probantes, y compris la sélection de documents nécessitant des traductions;
- préparer des soumissions écrites, avec des preuves à l'appui complètes, y compris des pièces factuelles, autorités judiciaires, témoignages et rapports d'experts;
- analyser les observations et les preuves soumises par la partie adverse;
- préparer la correspondance nécessaire et préparer/répondre aux incidents de procédure;
- préparation des audiences orales, y compris la préparation d'arguments squelettiques, déclarations d'ouverture, contre-interrogatoires et logistique des audiences;
- plaider aux audiences orales et interroger les témoins;
- préparer les mémoires post-audience et réfuter les mémoires post-audience de la partie adverse;
- préparer les soumissions sur les coûts;
- analyser les récompenses finales et partielles;
- aider à la reconnaissance, exécution et exécution de la sentence arbitrale, si une sentence n'est pas respectée volontairement.
5. Les avocats en arbitrage maîtrisent le droit applicable
Lors de la préparation des mémoires et des mémoires de procédure, ainsi que lors des plaidoiries, les avocats d'arbitrage doivent maîtriser le droit applicable[5] au différend. En d'autres termes, afin de solidifier le dossier de leurs clients, les avocats d'arbitrage effectueront une analyse et une recherche juridiques approfondies en vertu de la loi applicable et l'appliqueront aux questions factuelles en question.
6. Les avocats en arbitrage sécurisent et assistent les experts juridiques, Experts quantiques et témoins appropriés
Il est courant dans l'arbitrage international d'utiliser les services d'experts pour se prononcer sur des questions techniques, quantique et autres problèmes, ainsi que d'utiliser le témoinest[6] pour étayer les faits d'une affaire. Plus particulièrement:
- Les avocats en arbitrage aident leurs clients à trouver des experts compétents et des témoins pertinents;
- Ils assistent les experts et répondent aux questions factuelles que les experts peuvent se poser sur l'affaire afin de préparer leurs rapports d'expertise;
- Ils assistent les témoins dans la préparation de leurs dépositions. toutefois, les avocats d'arbitrage ne sont pas autorisés à préparer les déclarations des témoins entièrement au nom des témoins, c'est à dire., à "notez ce que le témoin pourrait, pourrait, ou devrait dire, puis demandez au témoin de confirmer la même chose."[7]
Les avocats en arbitrage préparent également des témoins et des experts pour, et conduire, direct, interrogatoires croisés et réexamens des témoins et des experts lors des audiences orales.
7. Les avocats en arbitrage assistent les clients dans l'exécution des sentences arbitrales
finalement, si une sentence arbitrale n'est pas volontairement respectée, les avocats d'arbitrage aident généralement à exécution des sentences arbitrales rendus en faveur de leurs clients, soit directement, soit en collaboration avec des avocats locaux autorisés à plaider devant les tribunaux locaux de l'État où l'exécution de la sentence est demandée. Ils peuvent également assister dans les litiges post-sentence, comme une tentative d'annulation d'une sentence.
[1] Voir également Procédure d'arbitrage sans clause d'arbitrage, publication sur le site d'Aceris Law, 29 novembre 2017.
[2] Voir, par ex.., Ai-je besoin d'un avocat pour me représenter dans l'arbitrage international?, publication sur le site d'Aceris Law, 14 Mars 2021.
[3] Voir, par ex.., Avance sur les frais d'arbitrage CCI, publication sur le site d'Aceris Law, 11 août 2018; Non-paiement des avances sur les frais d'arbitrage, publication sur le site d'Aceris Law, 17 avril 2021.
[4] Voir, par ex.., Règlement et arbitrage CCI, publication sur le site d'Aceris Law, 15 Mai 2021.
[5] Voir, par ex.., Lois applicables à un arbitrage international, publication sur le site d'Aceris Law, 6 février 2021.
[6] Voir, par ex.., Déclarations de témoins dans l'arbitrage international, publication sur le site d'Aceris Law, 16 janvier 2021.
[7] R. Harbst, "Guide de l’avocat sur l’examen et la préparation des témoins dans le cadre de l’arbitrage international", Wolters Kluwer (2015), p. 74.