पैथोलॉजिकल मध्यस्थता खंडों से परहेज: इन-हाउस वकील के लिए डो और डॉन

ध्यान से तैयार किए गए विवाद समाधान खंड लेनदेन की सुविधा के लिए महत्वपूर्ण हैं, फिर भी उन्हें अनुबंध वार्ता के दौरान अक्सर अनदेखा या जल्दबाजी में मसौदा तैयार किया जाता है.[1] ये दोषपूर्ण खंड, Frédéric Eisemann द्वारा "पैथोलॉजिकल क्लॉस" के रूप में संदर्भित किया गया 1974, मध्यस्थता के माध्यम से विवादों को हल करने के लिए पार्टियों के इरादों को गंभीर रूप से कम कर सकता है, संभावित रूप से उन्हें चुनौतीपूर्ण प्रक्रियाओं में फंसाना या यहां तक ​​कि समझौतों को अनजाने में प्रस्तुत करना.[2] इन-हाउस वकील के लिए, कुशल और प्रभावी विवाद समाधान सुनिश्चित करने के लिए इन नुकसान को समझना और बचना महत्वपूर्ण है.

क्या एक खंड "पैथोलॉजिकल" बनाता है?

हमारे डैनिंग के अनुसार, एक मध्यस्थता खंड को वैध और लागू करने योग्य माना जाने वाले चार आवश्यक कार्यों को पूरा करना चाहिए:

1. पार्टियों के लिए अनिवार्य परिणाम उत्पन्न करें.[3]
2. विवाद निपटान में राज्य अदालतों के हस्तक्षेप को बाहर करें, कम से कम जब तक पुरस्कार जारी नहीं किया जाता है.[4]
3. अनुदान मध्यस्थों ने पार्टियों के बीच विवादों को हल करने की संभावना को हल करने की शक्ति दी है.[5]
4. दक्षता और गति को बढ़ावा देने वाली प्रक्रिया को लागू करें, न्यायिक रूप से लागू करने योग्य अंतिम पुरस्कार के लिए अग्रणी.[6]

एक खंड जो इन आवश्यकताओं को पूरा करने में विफल रहता है, उसे पैथोलॉजिकल माना जाता है, गंभीरता के विभिन्न स्तरों के साथ.[7] पैथोलॉजी अक्सर थकावट जैसे कारकों से उत्पन्न होती हैं ("मिडनाइट क्लॉज़"), बाह्य प्रभाव ("शैंपेन क्लॉज़"),[8] या बस प्रारूपण के दौरान विशेषज्ञ सलाह की कमी.[9]

सामान्य "पैथोलॉजी" और वे समस्याग्रस्त क्यों हैं (द डॉन)

इन-हाउस वकील को कई सामान्य दोषों के बारे में पता होना चाहिए:

1. अनुपलब्ध मंच या गैर-मौजूद संस्थान/नियम: यह एक लगातार पैथोलॉजी है जहां मध्यस्थता समझौता एक मध्यस्थ संस्थान या नियमों के सेट को संदर्भित करता है जो या तो कभी अस्तित्व में नहीं था, अब मौजूद नहीं है, या अन्यथा दुर्गम है.[10] उदाहरण के लिए, अपील के ग्यारहवें सर्किट कोर्ट ने जैसे मामलों से निपटा है पर्म वी. नेशनल बैंक ऑफ कैलिफोर्निया, नं।., तथा इनटियनबोर वी. नकदी का बुलावा, इंक., जहां समझौतों ने गैर-मौजूद उपभोक्ता विवाद नियमों के अनुसार चेयेन नदी Sioux आदिवासी राष्ट्र द्वारा मध्यस्थता को अनिवार्य किया.[11] जबकि कुछ अदालतें, में सातवें सर्किट की तरह ग्रीन वी. यू.एस. नकद अग्रिम इलिनोइस, संघीय मध्यस्थता अधिनियम का उपयोग कर सकते हैं (एफएए) मैं 5 एक स्थानापन्न मध्यस्थ नियुक्त करने के लिए,[12] अन्य अदालतें, विशेष रूप से "अभिन्न प्रावधान नियम" का पालन करते हैं,यदि चुना हुआ मंच पार्टियों के इरादे के लिए मौलिक माना जाता है, तो पूरे समझौते को अप्राप्य समझा जा सकता है.[13] इसी तरह के मुद्दों को संबोधित किया गया था लकी-गोल्डस्टार इंटरनेशनल (एच.के.) लिमिटेड वी. मू की इंजीनियरिंग लिमिटेड, जहां एक गलत पहचान का संदर्भ (या अस्तित्वहीन) मध्यस्थ संस्था का सामना किया गया.[14]
2. अस्तित्व-मौजूदा कानून: मध्यस्थता कार्यवाही को संचालित करने के लिए एक गैर-मौजूद मूल कानून को निर्दिष्ट करने का प्रयास करने वाले क्लॉस भी समझौते को समस्याग्रस्त कर सकते हैं, में जैसा दिखा पार्नेल वी. नकदी का बुलावा, इंक., जिसमें "विरोधाभासी और भ्रामक" भाषा थी, जिसने अनिवार्य रूप से "नो लॉ क्लॉज का एक विकल्प" बनाया.[15]
3. अस्पष्ट या गैर-अनिवार्य मध्यस्थता कार्यवाही (वैकल्पिक खंड): इस श्रेणी में ऐसे खंड शामिल हैं जो मध्यस्थता की अनिवार्य प्रकृति के बारे में स्पष्ट नहीं हैं. उदाहरणों में अनुबंध शामिल हैं जो एक मध्यस्थता खंड और एक साधारण मंच चयन खंड दोनों की सुविधा देते हैं,[16] मध्यस्थता और अदालत के अधिकार क्षेत्र दोनों के लिए प्रदान करने वाले एकल खंड,[17] या "वैकल्पिक" मध्यस्थता खंड.[18] जबकि कुछ अदालतें इनकी व्याख्या करते हैं कि एक बार पार्टियों में से एक ने मध्यस्थता शुरू कर दी है, दूसरा बाध्य है,[19] इस तरह की अस्पष्टता खंड की वैधता पर अनावश्यक मुकदमेबाजी को आमंत्रित कर सकती है.[20]
4. नंगे या खाली खंड: ये खंड केवल बताते हैं कि विवादों को मध्यस्थता के माध्यम से हल किया जाएगा, लेकिन मध्यस्थता की सीट जैसे महत्वपूर्ण विवरणों को छोड़ दें, भाषा: हिन्दी, लागू कानून, या मध्यस्थों की नियुक्ति के लिए तंत्र.[21] जबकि अदालतें अक्सर डिफ़ॉल्ट तंत्र या निहित शब्दों को लागू करके पार्टियों के इरादे को संरक्षित करने का प्रयास करती हैं,[22] जैसा कि दिखाया गया है केवीसी राइस इंटरट्रैड सह. लिमिटेड वी. एशियाई खनिज संसाधन पीटीई लिमिटेड, विस्तार की कमी अभी भी देरी और विवादों को जन्म दे सकती है.[23]
5. आंतरिक रूप से विरोधाभासी खंड: इन प्रावधानों में परस्पर विरोधी तत्व शामिल हैं, जैसे दो अलग -अलग मध्यस्थ सीटों का चयन करना, दो अलग -अलग संस्थान, या समान विवादों के लिए मध्यस्थता और मुकदमेबाजी दोनों के लिए प्रदान करना.[24] अदालतें आम तौर पर शानदार भागों को हटाकर या उदार व्याख्या के माध्यम से असंगत शब्दों को समेटकर इन्हें लागू करने का प्रयास करती हैं, पार्टियों के प्रमुख इरादे को पंचाट करने के लिए प्राथमिकता देना.[25]
6. संकर मध्यस्थता खंड: ये एक संस्था द्वारा प्रशासित मध्यस्थता को निर्दिष्ट करते हैं लेकिन एक अलग संस्थान के नियमों के तहत आयोजित किए जाते हैं (जैसे, SIAC प्रशासनिक ICC नियम).[26] जबकि अदालतों ने अक्सर इन को बरकरार रखा है, इस तरह के खंडों से पुरस्कारों के लिए महत्वपूर्ण प्रक्रियात्मक जटिलताओं और चुनौतियों का कारण बन सकता है.[27] ICC ने अपने नियमों में भी संशोधन किया कि इसकी अदालत एकमात्र निकाय है जो अपने नियमों के तहत मध्यस्थता को प्रशासित करने के लिए अधिकृत है.[28]

इन-हाउस वकील के लिए आवश्यक है

एक पैथोलॉजिकल पंचाट खंड से बचने का सबसे सरल तरीका एक प्रतिष्ठित मध्यस्थ संस्था से एक मॉडल क्लॉज को अपनाना है. क्योंकि इन खंडों की कोशिश की जाती है और परीक्षण किया जाता है, वे किसी भी दोष के जोखिम को काफी कम कर देते हैं. वकील को फिर भी पुष्टि करनी चाहिए कि वे मॉडल क्लॉज के वर्तमान संस्करण पर भरोसा कर रहे हैं.

FIDIC ने मध्यस्थता का सहारा लेने से पहले DAB को एक स्थायी और अनिवार्य विशेषता के रूप में पेश किया, पैथोलॉजिकल क्लॉस के जोखिमों से बचने के लिए, इन-हाउस वकील को ड्राफ्टिंग के लिए एक सक्रिय और सावधानीपूर्वक दृष्टिकोण लागू करना चाहिए:

1. देखभाल के साथ ड्राफ्ट करें, जल्दबाजी में: विवाद समाधान खंडों को "आधी रात के खंड" या बॉयलरप्लेट के रूप में इलाज करने से बचें.[29] पर्याप्त समय और संसाधन उनके प्रारूपण के लिए समर्पित होना चाहिए.[30]
2. मध्यस्थता करने के लिए एक स्पष्ट इरादे व्यक्त करते हैं: स्पष्ट रूप से पार्टियों के असमान इरादे को अनुबंध से उत्पन्न होने वाले सभी विवादों को अंतिम और बाध्यकारी मध्यस्थता में प्रस्तुत करने के लिए स्पष्ट रूप से बताएं.[31]
3. आवश्यक तत्व निर्दिष्ट करें: स्पष्ट रूप से मध्यस्थ सीट को परिभाषित करें (पंचाट का कानूनी स्थान), चुने हुए मध्यस्थ संस्था, लागू मध्यस्थता नियम, मध्यस्थता की भाषा, और मध्यस्थों की संख्या.[32] जबकि राष्ट्रीय कानून डिफ़ॉल्ट तंत्र प्रदान कर सकता है, इन विवरणों को निर्दिष्ट करना भविष्यवाणी और दक्षता सुनिश्चित करता है.[33]
4. चुने हुए तत्वों के अस्तित्व और पहुंच को सत्यापित करें: फाइनल करने से पहले, पुष्टि करें कि नामित मध्यस्थ संस्था, नियम, और कोई विशिष्ट मध्यस्थ (अगर नाम दिया जाए) मौजूद हैं और सुलभ हैं. संस्थानों के लिए, आधिकारिक नामों की जाँच करें, भौतिक पते, और वेबसाइटें. यदि अनुवाद आवश्यक है, कोष्ठक में मूल नाम शामिल करें.[34] सुनिश्चित करें कि चुना हुआ संस्थान अपने अनुबंध के लिए प्रासंगिक विवाद के प्रकार को संभालता है.[35]
5. आंतरिक स्थिरता सुनिश्चित करें: यह सुनिश्चित करने के लिए पूरे अनुबंध की सावधानीपूर्वक समीक्षा करें कि मध्यस्थता खंड के भीतर या अन्य विवाद समाधान प्रावधानों के साथ कोई विरोधाभास नहीं है (जैसे, मंच चयन खंड). अगर दोनों मौजूद हैं, स्पष्ट रूप से उनके संबंधित स्कोप को चित्रित करें.[36]
6. हाइब्रिड मध्यस्थता खंडों से बचें: विभिन्न संस्थानों से प्रशासनिक निकायों और नियमों का संयोजन अक्सर पुरस्कारों के लिए प्रक्रियात्मक जटिलताओं और संभावित चुनौतियों की ओर जाता है, बहुत दक्षता मध्यस्थता को कम करना प्रदान करना चाहता है.[37]
7. नियमित रूप से मानक खंडों की समीक्षा करें: कानूनी परिदृश्य विकसित होते हैं. समय -समय पर अनुबंधों में उपयोग किए जाने वाले किसी भी मानक मध्यस्थता खंडों की समीक्षा और अद्यतन यह सुनिश्चित करने के लिए कि वे नए कानूनी विकास के साथ लागू और आज्ञाकारी बने रहें.[38]
8. डिस्पूथ समझौतों पर ध्यान से विचार करें: जबकि संभव है, विवाद उत्पन्न होने के बाद एक मध्यस्थता समझौता करना अक्सर "भयावह और पार्टी लाभ के नए और विशेष विचारों के अधीन होता है".[39] इसलिये, मजबूत पूर्व-अव्यवस्थित प्रारूपण को प्राथमिकता देना बुद्धिमान है.

इन सरल सिद्धांतों का पालन करके, इन-हाउस वकील विवाद समाधान खंडों के "पैथोलॉजिकल" बनने के जोखिम को काफी कम कर सकते हैं, जिससे उनके संगठनों के वाणिज्यिक संबंधों की सुरक्षा हो रही है और यह सुनिश्चित करना है कि मध्यस्थता के माध्यम से किसी भी असहमति को कुशलतापूर्वक और प्रभावी ढंग से हल किया जा सकता है.

• डारिया कोर्निएन्को, William Kirtley, Aceris Law LLC

[1] एच. जे. समरा और आर. Ramachanderan, हर बीमार के लिए एक इलाज? "पैथोलॉजिकल" मध्यस्थता खंड के लिए उपचार, 74(4) यू. एमआईए. एल. फिरना. 1110, पी. 1111.

[2] Samra and Ramachanderan, पीपी. 1110 – 1111; जी. बी. उत्पन्न होने वाली एट अल., अध्याय 4: पुनर्विचार "पैथोलॉजिकल" मध्यस्थता खंड: अपूर्ण मध्यस्थता समझौतों को मान्य करना, एस में. तुंग एट अल. (एड्स।), अंतर्राष्ट्रीय पंचाट में वित्त: एक दोस्त ने पेट्रीसिया शौनेस्सी (2019), पी. 35; एल. किनारा एट अल., एक पैथोलॉजी (अभी तक) ठीक होना?, मैक्सी शायर में (ईडी।), इंटरनेशनल आर्बिट्रेशन जर्नल (2022), पी. 365.

[3] Samra and Ramachanderan, पी. 1111; किनारा, पी. 366; देख आयरन मैन, पैथोलॉजिकल पंचाट खंड, वाणिज्यिक मध्यस्थता में: स्मृति यूजेनियो में निबंध (यूटेट 1974), पीपी. 129 - 130.

[4] Samra and Ramachanderan, पी. 1111; किनारा, पी. 366; देख आयरन मैन, पीपी. 129 - 130.

[5] किनारा, पी. 366; देख आयरन मैन, पीपी. 129 - 130; Samra and Ramachanderan, पी. 1111.

[6] किनारा, पी. 366; देख आयरन मैन, पीपी. 129 - 130; Samra and Ramachanderan, पी. 1111.

[7] किनारा, पी. 366.

[8] एन. होल्ट्ज़, मिडनाइट क्लॉज से सावधान रहें: शैंपेन को पकड़ो?, जाम (2016), पी. 1.

[9] Samra and Ramachanderan, पी. 1111.

[10] Samra and Ramachanderan, पी. 1117; किनारा, पी. 365; उत्पन्न होने वाली, पी. 43.

[11] Samra and Ramachanderan, पीपी. 1117 – 1119.

[12] Samra and Ramachanderan, पी. 1119.

[13] Samra and Ramachanderan, पीपी. 1112, 1119; म. स्पष्टवादी, रोग मध्यस्थता समझौतों की व्याख्या: गैर-मौजूदा और दुर्गम तत्व, 20(3) पीप. लाभ. समाधान. एल.जे.. 298, पीपी. 321-322.

[14] किनारा, पी. 372; लकी-गोल्डस्टार int'l (एच) लिमिटेड v of Moo kee Eng'g Ltd [1994] HKCFI, 1994 एआरबी. & लाभ. समाधान. एल.जे.. 49, पीपी. 49-51.

[15] Samra and Ramachanderan, पी. 1121.

[16] किनारा, पीपी. 367, 369.

[17] किनारा, पी. 370.

[18] किनारा, पी. 372.

[19] किनारा, पी. 372.

[20] उत्पन्न होने वाली, पी. 52.

[21] किनारा, पी. 372.

[22] किनारा, पी. 372.

[23] केवीसी राइस इंटरट्रैड सह. लिमिटेड वी. एशियाई खनिज संसाधन पीटीई लिमिटेड [2017] एसजीएचसी 32, [2], [27].

[24] उत्पन्न होने वाली, पी. 46.

[25] उत्पन्न होने वाली, पी. 47.

[26] बी. टिप्पणियाँ, अध्याय 22: संकर और संकर मध्यस्थता खंड, एस में. ब्रेकौलाकिस एट अल. (एड्स।), मध्यस्थता का सपना प्राप्त करना: प्रोफेसर जूलियन के लिए मुफ्त दोस्त डी।. ल्यू के.सी. (2023), पी. 234.

[27] टिप्पणियाँ, पी. 240.

[28] टिप्पणियाँ, पी. 240.

[29] Samra and Ramachanderan, पी. 1111.

[30] Samra and Ramachanderan, पी. 1111.

[31] Samra and Ramachanderan, पी. 1115.

[32] देख किनारा, पी. 378.

[33] देख जी. बी. उत्पन्न होने वाली, अंतर्राष्ट्रीय मध्यस्थता: कानून और अभ्यास (3तीसरा संस्करण., 2021), [सी][2] §3.01.

[34] देख किनारा, पी. 377.

[35] स्पष्टवादी, पी. 342.

[36] देख किनारा, पी. 369.

[37] देख किनारा, पी. 375.

[38] Samra and Ramachanderan, पी. 1123.

[39] Samra and Ramachanderan, पी. 1116.