अंतर्राष्ट्रीय मध्यस्थता के गुण पर लागू कानून का निर्धारण करने के लिए रोम I और रोम II विनियमों की प्रासंगिकता एक गरमागरम बहस का मुद्दा है.
यूरोपीय संघ के भीतर ("अमेरिका"), विनियमन (चुनाव आयोग) नहीं. 593/2008 संविदात्मक दायित्वों के लिए लागू कानून पर ("रोम मैं")[1] तथा विनियमन (चुनाव आयोग) नहीं. 864/2007 गैर-संविदात्मक दायित्वों के लिए लागू कानून पर ("रोम II")[2] यूरोपीय संघ के राज्यों के राष्ट्रीय कानूनों को ओवरराइड करें (डेनमार्क को छोड़कर) और अधिकांश नागरिक और वाणिज्यिक मामलों पर लागू कानून के निर्धारण के लिए एक समान नियम स्थापित करना, कानूनों के टकराव की स्थिति में (खंड एक).
अंतर्राष्ट्रीय पंचाट में प्रचलित दृष्टिकोण से प्रतीत होता है कि न्यायाधिकरण रोम I और रोम II विनियमों से बाध्य नहीं हैं, जो केवल यूरोपीय संघ के न्यायालयों के लिए बाध्यकारी हैं. फिर भी, ये यूरोपीय संघ के उपकरण मध्यस्थों के लिए एक उपयोगी मार्गदर्शक के रूप में काम कर सकते हैं जब उन्हें किसी विवाद के गुण पर लागू कानून का फैसला करने के लिए कहा जाता है, पार्टियों द्वारा एक विकल्प कानून की अनुपस्थिति में (अनुभाग बी).
उनके अनुबंध में शासी कानून को निर्दिष्ट करके, पार्टियां लागू कानून के बारे में असहमति को रोक सकती हैं, इस प्रकार समय और लागत की बचत होती है, विवाद पैदा होना चाहिए (अनुभाग सी).
ए) रोम I और रोम II का अवलोकन
– आवेदन का सामान्य दायरा
रोम I विनियमन "लागू होता है"कानूनों के टकराव से जुड़ी स्थितियों में, सेवा संविदात्मक दायित्व नागरिक और वाणिज्यिक मामलों में" (लेख 1(1) का रोम मैं). समय के अनुसार, यह लागू होता है "अनुबंध के बाद संपन्न हुआ 17 दिसंबर 2009" (सामग्री 28 तथा 29 का रोम मैं). उस तारीख से पहले दर्ज किए गए अनुबंध पूर्ववर्ती उपकरण द्वारा शासित होते हैं, अर्थात।, के 1980 संविदात्मक दायित्वों के लिए लागू कानून पर कन्वेंशन.[3]
रोम II विनियमन लागू है ”स्थितियों में कानूनों का टकराव शामिल है, सेवा गैर-संविदात्मक दायित्वों नागरिक और वाणिज्यिक मामलों में" (लेख 1(1) का रोम II). यह शासन करता है ”घटनाएँ जो क्षति को जन्म देती हैं जो इसके प्रवेश के बाद होती हैं", अर्थात।, से 11 जनवरी 2009 बाद (सामग्री 31 तथा 32 का रोम II).
– लागू कानून का चयन करने के लिए पार्टी की स्वायत्तता
दोनों रोम विनियम अपने स्वयं के शासी कानून का चयन करने के लिए पार्टियों की स्वतंत्रता को मान्यता देते हैं:
"एक अनुबंध पार्टियों द्वारा चुने गए कानून द्वारा शासित होगा" (लेख 3(1) का रोम मैं);
"पक्ष अपनी पसंद के कानून में गैर-संविदात्मक दायित्वों को प्रस्तुत करने के लिए सहमत हो सकते हैं" (लेख 14(1) का रोम II).
पार्टियों’ इस संबंध में स्वायत्तता असीमित नहीं है, तथापि. यह बनी हुई है, अंतर आलिया, किसी भी ओवरराइडिंग अनिवार्य नियमों के अधीन (लेख 9 का रोम मैं; लेख 16 का रोम II).
– विकल्प की अनुपस्थिति में लागू कानून
जहां पार्टियों द्वारा बनाए गए कानून का कोई वैध विकल्प नहीं है और कानूनों का टकराव है, रोम विनियम यह निर्धारित करने के लिए सामान्य नियम प्रदान करते हैं कि कौन सा कानून लागू होगा, कुछ परिस्थितियों के लिए लागू विशिष्ट नियमों के साथ.
अनुच्छेद के तहत 4 का रोम मैं, सामान्य नियम यह है कि "अनुबंध देश के कानून द्वारा शासित किया जाएगा जहां अनुबंध के विशिष्ट प्रदर्शन को प्रभावित करने के लिए आवश्यक पार्टी का निवास स्थान है", और जहां इस तरह के कानून का निर्धारण नहीं किया जा सकता है, "देश के कानून द्वारा जिसके साथ यह सबसे अधिक निकटता से जुड़ा हुआ है."
अनुच्छेद के तहत 4 का रोम II, सामान्य नियम यह है कि “एक गैर-संविदात्मक दायित्व जो एक प्रताड़ना / प्रलोभन से उत्पन्न होता है, उस देश पर लागू होने वाला कानून उस देश का कानून होगा, जिसमें क्षति उस देश की होती है, जहां क्षति पहुंचाने वाली घटना देश और देशों की परवाह किए बिना हुई है। उस घटना के अप्रत्यक्ष परिणाम होते हैं."
– यूनिवर्सल एप्लीकेशन
आगे की, दोनों रोम विनियमों में एक सार्वभौमिक अनुप्रयोग है. इस का मतलब है कि, जहां एक दायित्व रोम I या रोम II के दायरे में आता है, किसी भी कानून को उनके संघर्ष-ससुराल के नियमों या पार्टियों की पसंद के अनुसार लागू किया गया है ”लागू किया जाना चाहिए या नहीं यह एक सदस्य राज्य का कानून है" (लेख 2 का रोम मैं; लेख 3 का रोम II). अन्य शब्दों में, रोम विनियमों के तहत, गैर-ईयू कानून लागू करने के लिए यूरोपीय संघ की अदालतों को बुलाया जा सकता है.
बी) Rome I and Rome II in International Arbitration
– रोम I और रोम II का पाठ क्या परिकल्पित करता है
रोम I और रोम II दोनों इस मुद्दे पर चुप हैं कि क्या वे विवाद के गुण पर लागू कानून का निर्धारण करने में यूरोपीय संघ के राज्य में बैठे अंतरराष्ट्रीय मध्यस्थों को बांधते हैं.
रोम मैं केवल बाहरमध्यस्थता समझौते“आवेदन के अपने दायरे से (लेख 1(2)(इ) का रोम मैं). रोम I का शब्दांकन – विशेष रूप से संदर्भित "मध्यस्थता समझौते" – मुख्य अनुबंध से मध्यस्थता खंड की गंभीरता को पहचानता है. अनुच्छेद का बहिष्कार 1(2)(इ) मध्यस्थता खंड के लिए लागू कानून के केवल निर्धारण को कवर करता है, अर्थात।, एक मुद्दा जो दोनों राष्ट्रीय अदालतों के समक्ष उत्पन्न हो सकता है (अंतर आलिया, वनाधिकार और / या प्रवर्तन कार्यवाही में) और मध्यस्थ न्यायाधिकरण. यह इस सवाल का जवाब नहीं देता है कि क्या न्यायाधिकरण किसी विवाद के पदार्थ पर लागू होने वाले कानून का फैसला करने के लिए रोम I का पालन करने के लिए बाध्य हैं, तथापि, जो एक अलग मुद्दा है.
रोम I के विपरीत, रोम II स्पष्ट रूप से मध्यस्थता खंड को बाहर नहीं करता है (न ही मध्यस्थता सामान्य रूप से) इसके भौतिक दायरे से. असल में, वादन 8 सेवा रोम II यह रोम II प्रदान करता हैअदालत या ट्रिब्यूनल की प्रकृति की परवाह किए बिना जब्त किया जाना चाहिए."न्यायाधिकरण" शब्द रोम II में परिभाषित नहीं है, और यह केवल एक बार Recital में दिखाई देता है 8, जबकि रोम II के पाठ में कहीं और संदर्भ केवल अदालतों के लिए ही बने हैं. इस तरह की शब्दावली यूरोपीय संघ के राज्य न्यायालयों के विभिन्न प्रभागों को संदर्भित करने और मध्यस्थ न्यायाधिकरणों को न देने की अधिक संभावना है. रोम II इस बात पर चुप है कि क्या यह यूरोपीय संघ में बैठे मध्यस्थ न्यायाधिकरणों को बांधता है.
– क्यों रोम मैं और रोम द्वितीय अंतर्राष्ट्रीय मध्यस्थ नहीं हैं
यूरोपीय विनियम केवल यूरोपीय संघ के राज्यों और उनके राष्ट्रीय न्यायाधीशों पर बाध्यकारी हैं. अंतरराष्ट्रीय मध्यस्थ किसी विशेष राज्य के अंग नहीं हैं, तथापि. इसके फलस्वरूप, वो नहीं हैं, सिद्धांत में, रोम I और रोम II विनियमों द्वारा बाध्य.
यह उन विनियमों के अधिकार को कम नहीं करता है, तथापि. प्रयोग में, अंतरराष्ट्रीय न्यायाधिकरण जब किसी वाद के गुण पर लागू कानून का निर्धारण करते हैं तो उन उपकरणों में निहित व्यापक रूप से स्वीकृत नियमों से प्रभावित होते हैं. वे आम तौर पर अनिवार्य नियमों और सार्वजनिक नीति संबंधी चिंताओं को भी ध्यान में रखते हैं, एक लागू करने योग्य पुरस्कार प्रदान करने के लिए अपने कर्तव्य के प्रकाश में, साथ ही एक मध्यस्थ पुरस्कार की घोषणा और प्रवर्तन कार्यवाही में यूरोपीय संघ की अदालतों की पर्यवेक्षी भूमिका.
– कानून और एक अंतरराष्ट्रीय मध्यस्थता के गुण पर लागू कानून पर संस्थागत नियम
अंतर्राष्ट्रीय मध्यस्थों को रोम I और रोम II के नियमों के विरोधाभासी नियमों का पालन करने के लिए बाध्य नहीं किया जाता है।, एक निश्चित सीमा तक, से अंतर्राष्ट्रीय वाणिज्यिक मध्यस्थता पर यूरोपीय सम्मेलन 21 अप्रैल 1961 ("1961 सम्मेलन"), कौन कौन से कई यूरोपीय संघ के सदस्य राज्यों को बांधता है, फ्रांस सहित. अनुच्छेद VII(1) का 1961 कन्वेंशन जो विवाद के पदार्थ पर लागू कानून को नियंत्रित करता है, वह प्रदान करता है, पार्टियों द्वारा एक विकल्प कानून की अनुपस्थिति में, "मध्यस्थों संघर्ष के नियम के तहत उचित कानून लागू करेंगे कि मध्यस्थ मध्यस्थों पर लागू होते हैं."
उसी प्रकार, लेख 28(2) अंतर्राष्ट्रीय वाणिज्यिक मध्यस्थता पर UNCITRAL मॉडल कानून (1985 संस्करण, संशोधन 2006 संस्करण), किस राष्ट्रीय कानून पर "में 84 कुल के राज्यों में 117 न्यायालय" आधारित है, निर्धारित करता है कि "[च]पार्टियों द्वारा किसी भी पदनाम की जाँच करना, मध्यस्थ न्यायाधिकरण कानून के नियमों के संघर्ष द्वारा निर्धारित कानून को लागू करेगा जिसे वह लागू मानता है.“कुछ राष्ट्रीय मध्यस्थता कानून सीधे कानून लागू करने के लिए मध्यस्थों को सशक्त बनाने के लिए जाते हैं (या कानून के नियम) वे उपयुक्त हैं, इस प्रकार पारंपरिक संघर्ष-ससुराल के रास्ते का पूरी तरह से पालन करने की आवश्यकता को विस्थापित किया गया (देख, उदाहरण के लिए, लेख 1511 of the French Code of Civil Procedure और संक्षिप्त चर्चा यहाँ, सवाल 6).
अधिकांश अंतर्राष्ट्रीय मध्यस्थता संस्थान अपने नियमों में समान प्रावधान अपनाते हैं, मध्यस्थों को योग्यता के लिए लागू कानून का चयन करने की अनुमति देता है, आमतौर पर बिना किसी विशेष नियम-कानून के नियमों का पालन किए बिना. उदाहरण के लिए, लेख 21(1) का 2017 आईसीसी नियम (देख पर भी चर्चा के 2021 आईसीसी के नियमों में संशोधन) यह प्रदान करता है कि जब पार्टियों ने अपने विवाद के गुणों पर लागू कानून को निर्धारित नहीं किया है, "मध्यस्थ न्यायाधिकरण कानून के नियमों को लागू करेगा जिसे वह उचित होना निर्धारित करता है.इसी तरह, अनुच्छेद के तहत 22(3) का 2020 LCIA नियम (देख भी ए हाल ही में संशोधित पर टिप्पणी 2020 LCIA नियम), यदि पार्टियों ने कानून का कोई विकल्प नहीं बनाया है, "पंचाट न्यायाधिकरण कानून लागू करेगा(रों) या कानून के नियम जो इसे उचित मानते हैं."
सी) वाणिज्यिक दलों को सलाह: अपने अनुबंध में एक शासी कानून खंड शामिल करें
एक शासी कानून खंड पार्टियों को अनुबंध की व्याख्या को नियंत्रित करने वाले कानून को निर्दिष्ट करने में सक्षम बनाता है और इसके अंतर्गत आने वाले किसी भी विवाद को नियंत्रित कर सकता है।. पार्टियों के लिए यह विवेकपूर्ण है कि जब एक संवैधानिक कानून खंड को शामिल करने के लिए एक अंतरराष्ट्रीय तत्व के साथ एक अनुबंध पर बातचीत करना, अपने संविदात्मक संबंधों में निश्चितता और भविष्यवाणी की उच्च डिग्री प्राप्त करने के लिए और लागू कानून पर बहस करने के समय और लागत से बचने के लिए, विवाद पैदा होना चाहिए.
इस संबंध में, अंतरराष्ट्रीय मध्यस्थता में पार्टियों के पास आम तौर पर उनके अनुबंध के लिए लागू कानून चुनने के लिए काफी रास्ता है, जो कई में से केवल एक है अंतरराष्ट्रीय मध्यस्थता में उत्पन्न होने वाले कानून के मुद्दे. इस तरह के कानून को किसी राज्य का आधिकारिक कानून होना जरूरी नहीं है. मध्यस्थ भी कानून के नियमों को ध्यान में रख सकते हैं, जैसे व्यापार usages और लेक्स मर्सटोरिया. कुछ उदाहरणों में, न्यायाधिकरण को भी निर्णय लेने का अधिकार दिया जा सकता है।, साथ ही साथ के अच्छे"या"अमूल्य संगीतकार", अर्थात।, न्याय की स्वाभाविक भावना के साथ, किसी भी कानूनी नियमों से बंधे बिना (देख, जैसे, लेख 28(3) का 2006 UNCITRAL मॉडल कानून).
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कुल मिलाकर, भले ही यूरोपीय संघ में बैठे अंतरराष्ट्रीय मध्यस्थता में न्यायाधिकरण सीधे रोम I और रोम II विनियमों से बंधे नहीं हैं, जो दोनों औपचारिक रूप से केवल यूरोपीय संघ के सदस्य राष्ट्रों के राष्ट्रीय न्यायालयों के लिए बाध्यकारी हैं (डेनमार्क को छोड़कर), वे आमतौर पर उनके द्वारा निर्देशित होते हैं. यह इस तथ्य से समझाया गया है कि दोनों उपकरणों में विवाद के गुण के लिए लागू कानून का निर्धारण करने के लिए परिष्कृत और व्यापक रूप से स्वीकृत संघर्ष-कानून के नियम हैं, पार्टियों द्वारा एक विकल्प नहीं है. आदर्श रूप में, पार्टियों के लिए यह सलाह दी जाती है कि वे अपने अनुबंध में एक शासी कानून के खंड को शामिल करें, तथापि, पूरी तरह से लागू कानून से लड़ने की संभावित बाधा से बचने के लिए.
[1] विनियमन (चुनाव आयोग) नहीं. 593/2008 यूरोपीय संसद और परिषद की 17 जून 2008 संविदात्मक दायित्वों के लिए लागू कानून पर (उपलब्ध यहाँ).
[2] विनियमन (चुनाव आयोग) नहीं. 864/2007 यूरोपीय संसद और परिषद की 11 जुलाई 2007 गैर-संविदात्मक दायित्वों के लिए लागू कानून पर (उपलब्ध यहाँ).
[3] 80/934/EEC: रोम में हस्ताक्षर के लिए खोले गए संविदात्मक दायित्वों पर लागू कानून पर कन्वेंशन 19 जून 1980 (उपलब्ध यहाँ).