Arbiter mungkin merupakan bagian terpenting dari arbitrase internasional mana pun. Memang, dikatakan bahwa kualitas suatu arbitrase “tidak dapat melampaui kualitas arbiter.”[1] Arbiter yang baik akan menangani perselisihan Anda dengan ketat dan menyenangkan, menghasilkan hasil yang adil dan dapat diprediksi sejalan dengan hukum dan harapan wajar para pelaku bisnis. Namun, arbiter yang dipilih dengan buruk berisiko menghambat keseluruhan proses. Banyak klien yang terlibat dalam proses arbitrase, karena itu, menemukan diri mereka bertanya: bagaimana cara memilih arbiter yang tepat?
Ada tiga langkah umum untuk memilih arbiter. Pertama, Anda harus memeriksa perjanjian arbitrase untuk mengidentifikasi protokol janji temu yang perlu Anda ikuti. Kedua, Anda harus menyiapkan daftar calon arbiter yang sesuai. Akhirnya, Anda perlu mengurangi daftar ini, bertekun, dan membuat pilihan terakhir.
1. TINJAU PERJANJIAN ARBITRASE
Pertama-tama, sangat penting untuk memeriksa perjanjian arbitrase untuk mengetahui persyaratan atau referensi khusus ke lembaga arbitrase. Berbeda dengan pengadilan, yang pada hakikatnya bersifat tetap dan keberadaannya berasal dari hukum suatu negara, mahkamah arbitrase bersifat sementara dan kekuasaannya hanya berasal dari persetujuan para pihak. Dengan demikian, ketentuan-ketentuan tersebut perlu disusun kembali untuk setiap perselisihan berdasarkan ketentuan-ketentuan perjanjian arbitrase yang relevan.
Sebagian besar yurisdiksi tidak akan menegakkan putusan jika arbiternya(S) dipilih melalui proses yang salah. Artikel V 1(D) Konvensi New York, perjanjian internasional terkemuka tentang penegakan putusan arbitrase, menyatakan bahwa penegakan hukum dapat ditolak jika “komposisi otoritas arbitrase [...] tidak sesuai dengan kesepakatan para pihak [...].”
Apabila perjanjian tersebut tidak memuat protokol khusus penunjukan arbiter, maka hal itu harus dilakukan sesuai dengan aturan arbitrase yang dipilih. Terutama, perjanjian arbitrase sangat bervariasi dalam hal apa yang ditentukannya. Metode umum penunjukan arbiter adalah dengan mengizinkan masing-masing pihak memilih arbiter pilihan mereka, dan kemudian meminta para arbiter tersebut menyetujui penunjukan pihak ketiga. Perselisihan berdasarkan peraturan standar Pusat Internasional untuk Penyelesaian Sengketa Investasi (ICSID), sebagai contoh, ikuti format ini (Artikel 37). Beberapa perjanjian bahkan mungkin mendelegasikan seluruh proses pemilihan arbiter. Bagaimanapun juga, sangat penting untuk memahami persyaratan berdasarkan perjanjian arbitrase Anda jika Anda ingin memilih arbiter yang tepat.
2. SIAPKAN DAFTAR POTENSI ARBITRATOR YANG COCOK
Setelah Anda memahami ketentuan perjanjian arbitrase Anda, penting untuk menyiapkan daftar calon arbiter berdasarkan sejumlah faktor yang biasanya mudah diidentifikasi. Daftar ini akan dipersingkat secara signifikan seiring berjalannya waktu dan pada akhirnya Anda akan memilih seorang arbiter dari daftar tersebut.
Mungkin karakteristik yang paling jelas dari seorang arbiter yang baik adalah bahwa mereka fasih berbicara dalam bahasa proses arbitrase. Menguasai bahasa kerja yang mendasari kontrak dan hubungan bisnis adalah sebuah bonus. Anda mungkin juga ingin mempertimbangkan pengetahuan mereka tentang pokok sengketa. Seorang arbiter ahli mungkin berguna jika kasus Anda bergantung pada pengetahuan teknis yang rumit, meskipun saksi ahli selalu dapat dipanggil.
Banyak arbiter yang mempunyai kehadiran publik yang signifikan – mereka mungkin adalah penulis atau pengajar publikasi. Lembaga arbitrase tertentu, seperti ICSID dan Pusat Arbitrase Internasional Hong Kong (HKIAC) mempublikasikan daftar arbiter juga. Beberapa institusi bahkan menyiapkan daftarnya untuk Anda. Otoritas Pengatur Industri Keuangan (FINRA) Amerika Serikat, sebagai contoh, menyediakan sebuah daftar arbiter bagi para pihak untuk menentukan peringkat berdasarkan preferensi.
Sangat penting untuk memeriksa kemungkinan konflik kepentingan. Dalam arbitrase investor-Negara, contohnya, Anda mungkin ingin mempertimbangkan kewarganegaraan calon arbiter mana pun.
3. PERSINGKAT DAFTAR DAN BUAT PILIHAN
Akhirnya, Anda ingin memeriksa daftar Anda dengan cermat dan mencari apa pun yang mungkin membuat seorang arbiter tidak cocok. Kebanyakan arbiter akan terbuka untuk wawancara sebelum mereka dilantik, meskipun demikian Anda tidak boleh mendiskusikan secara spesifik kasus tersebut dengan mereka. Ingat – arbiter bukanlah penasihat Anda. Mereka harus tetap netral selama proses berlangsung; jika tidak, penghargaan tersebut berisiko ditolak karena kesalahan prosedur.
Ada beberapa alat pihak ketiga yang bertujuan membantu para pihak memilih arbiternya. Sebagai contoh, Intelijen Arbiter pada dasarnya adalah bentuk lanjutan dari TrustPilot untuk arbiter, dengan akses ke informasi rahasia seperti keputusan yang tidak dipublikasikan. Alat lain untuk memilih arbiter dapat ditemukan sini.
Beberapa institusi bahkan mungkin tidak mengizinkan Anda memilih arbiter. Pengadilan London untuk Arbitrase Internasional (LCIA) adalah contoh penting dari hal ini. Dibawah Artikel 7 Peraturan LCIA, para pihak hanya dapat menunjuk seorang arbiter. LCIA-lah yang membuat pilihan akhir.
Selain itu, pada tahap ini dimungkinkan untuk mendelegasikan keputusan kepada seorang arbiter jika Anda dan pihak lawan tidak dapat mengambil keputusan bersama-sama.. Bagian 18 UU Arbitrase 1996, yang berlaku di Inggris, Wales, dan Irlandia Utara, mengizinkan para pihak untuk mengajukan permohonan ke pengadilan untuk memintanya menunjuk seorang arbiter bagi mereka. Bagian 17 mengizinkan pengadilan untuk menunjuk seorang arbiter jika pihak lain menolak untuk mematuhi proses arbitrase.
Bagaimanapun juga, mengikuti tiga langkah ini akan memastikan bahwa Anda memaksimalkan peluang Anda dalam memilih arbiter yang tepat.
[1] Dari Mehren, “Catatan Penutup”, di ICC (ed), Status Arbiter, 129, seperti dikutip dalam Julian DM Lew, Loukas A Mistelis, Stefan M Kröll, Arbitrase Komersial Internasional Komparatif (Hukum Kluwer Internasional 2003) 223.