Asosiasi Pengacara Internasional (“BERBEDA”) telah menerbitkan beberapa aturan dan pedoman yang berkaitan dengan arbitrase internasional yang dirancang untuk merampingkan prosedur arbitrase dan memfasilitasi penggunaan arbitrase internasional sebagai sarana alternatif penyelesaian sengketa..
Pada prinsipnya, Aturan dan pedoman IBA bukanlah ketentuan hukum dan karenanya tidak menggantikan hukum nasional atau aturan arbitrase yang berlaku yang dipilih oleh para pihak. Mereka menjadi mengikat hanya setelah disetujui oleh para pihak.
Despite their sendiri sifat tidak mengikat, mereka punya, namun, menjadi cukup berpengaruh dan mendapatkan penerimaan luas dalam praktik arbitrase internasional. Itu karena mereka dirancang untuk membantu para peserta, yaitu, Para Pihak, nasihat, arbiter, lembaga arbitrase, serta pengadilan nasional, dalam menangani masalah-masalah penting yang muncul dalam konteks arbitrase internasional, seperti pengambilan bukti (Bagian I), konflik kepentingan dan ketidakberpihakan dan independensi arbiter (Bagian II), etika arbiter (Bagian III), representasi partai (Bagian IV) dan penyusunan klausul arbitrase (Bagian V).
saya. Aturan IBA tentang Pengambilan Bukti di Arbitrase Internasional (2020)
IBA baru-baru ini mengadopsi revisi ketiga 2020 versi Aturan IBA tentang Pengambilan Bukti di Arbitrase Internasional, yang menggantikan 2010 Versi: kapan. Pertama kali diterbitkan pada 1999, Aturan Pembuktian IBA adalah instrumen hukum lunak, sering diadopsi dalam arbitrase komersial dan investasi.
Tujuan dari Aturan Pembuktian IBA, seperti yang digambarkan dalam Pembukaannya, adalah "untuk memberikan yang efisien, proses yang ekonomis dan adil untuk pengambilan bukti di arbitrase internasional, khususnya antara Para Pihak dari tradisi hukum yang berbeda"Dan"untuk melengkapi ketentuan hukum dan kelembagaan, ad hoc atau aturan lain yang berlaku untuk pelaksanaan arbitrase” (Pembukaan, untuk. 1).
Pembukaan selanjutnya menyatakan bahwa "Para Pihak dan Pengadilan Arbitrase dapat mengadopsi Aturan Pembuktian IBA, seluruhnya atau sebagian, untuk mengatur proses arbitrase, atau mereka mungkin memvariasikannya atau menggunakannya sebagai pedoman dalam mengembangkan prosedur mereka sendiri” (Pembukaan, untuk. 2).
Aturan Pembuktian IBA terdiri dari sembilan Artikel, berurusan dengan dokumen (Artikel 3), saksi fakta (Artikel 4), ahli (Artikel 5-6), pemeriksaan pembuktian (Artikel 8), serta dapat diterimanya dan penilaian bukti (Artikel 9), di antara masalah lainnya.
Terutama, paragraf yang baru disisipkan 2 Artikel 8 (Audiensi Pembuktian) dari 2020 Aturan Bukti IBA memperkenalkan kemungkinan kepemilikan dengar pendapat virtual, yang menjadi normal baru selama Pandemi covid-19. Juga, ketentuan lain yang baru disisipkan sekarang secara tegas memberdayakan majelis arbitrase untuk berpotensi mengecualikan bukti yang diperoleh secara ilegal (Artikel 9).
Kamu mungkin menemukan komentar kami tentang perubahan utama yang diperkenalkan oleh 2020 Aturan IBA tentang Pengambilan Bukti di sini, bersama Komentar lengkap yang diperbarui tentang 2020 Aturan IBA and a helpful perbandingan garis merah dari 2020 dan 2010 Aturan IBA, keduanya dikeluarkan oleh 2020 Satgas Review IBA.
II. Pedoman IBA tentang Konflik Kepentingan dalam Arbitrase Internasional (2014)
Itu 2014 Pedoman IBA tentang Konflik Kepentingan dalam Arbitrase Internasional, sebagaimana diperbarui pada bulan Agustus 2015, adalah instrumen hukum lunak terkemuka lainnya dalam memberikan panduan tentang ruang lingkup arbiter’ kewajiban pengungkapan dan masalah konflik kepentingan, sejak mereka pertama kali diluncurkan pada 2004.
Panduan IBA tentang Konflik Kepentingan berlaku untuk arbitrase komersial dan investasi, serta profesional hukum dan non-hukum yang berfungsi sebagai arbiter. Pengantar Panduan ini lebih lanjut menetapkan bahwa mereka “didasarkan pada undang-undang dan kasus hukum di lintas-bagian yurisdiksi, dan atas penilaian dan pengalaman praktisi yang terlibat dalam arbitrase internasional” (pengantar, untuk. 4).
Bagian I dari 2014 Panduan IBA tentang Konflik Kepentingan terdiri dari “Standar Umum” tentang ketidakberpihakan, independensi dan pengungkapan, serta "Catatan Penjelasan" tentang Standar tersebut.
Bagian II dari Pedoman tersebut, berjudul Penerapan Praktis dari Standar Umum, dibagi menjadi tiga daftar berwarna, yaitu, Daftar Merah, Daftar Oranye, dan Daftar Hijau (bersama-sama "Daftar Aplikasi"), yang mengandung spesifik, tidak terbatas, skenario yang mungkin terjadi dalam praktik arbitrase, bertujuan untuk membantu pengguna dalam menentukan apakah penunjukan arbiter akan melanggar aturan konflik kepentingan.
Daftar Merah
Daftar Merah selanjutnya dibagi menjadi dua bagian, yaitu, Daftar Merah yang Dapat Diabaikan, yang mana termasuk "situasi yang serius”, tapi bisa dibebaskan "hanya jika dan ketika para pihak, menyadari situasi konflik kepentingan, secara tegas menyatakan kesediaan mereka untuk meminta orang tersebut bertindak sebagai arbiter ” dan Daftar Merah Non-Waivable yang berisi "situasi yang berasal dari prinsip utama bahwa tidak ada orang yang dapat menjadi hakimnya sendiri”, jadi, “penerimaan situasi seperti itu tidak dapat menyembuhkan konflik” (Bagian II, untuk. 2).
Contoh situasi Daftar Merah yang Dapat Diabaikan adalah di mana "arbiter saat ini mewakili atau menasihati salah satu pihak, atau afiliasi dari salah satu pihak” (Bagian II, Daftar Merah yang Dapat Diabaikan, untuk. 2.3.1).
Contoh situasi Daftar Merah yang Tidak Dapat Dibebaskan adalah di mana "arbiter atau perusahaannya secara teratur memberi nasihat kepada pihak tersebut, atau afiliasi partai, dan arbiter atau perusahaannya memperoleh pendapatan finansial yang signifikan darinya” (Bagian II, Daftar Merah yang Tidak Dapat Diabaikan, untuk. 1.4).
Terutama, paragraf tersebut di atas 1.4 dari Daftar Merah Non-Waivable telah dikritik baru-baru ini di W Terbatas v. M SDN BHD [2016] EWHC 422 kasus, di mana pengadilan Inggris dipanggil untuk mempertimbangkan tantangan terhadap dua putusan arbitrase yang dikeluarkan oleh seorang arbiter tunggal. Arbiter tunggal yang dimaksud adalah partner di firma hukum yang memberikan layanan kepada perusahaan yang memiliki orang tua yang sama dengan tergugat.. Pengadilan Inggris mempermasalahkan istilah "afiliasi”, yang didefinisikan secara luas dalam Pedoman (hal. 21, fn. 4) sebagai "semua perusahaan dalam grup perusahaan, termasuk perusahaan induk"Dan fakta itu, di bawah paragraf 1.4 dari Daftar Merah yang Tidak Dapat Diabaikan, seorang arbiter dapat didiskualifikasi, meskipun dia tidak menyadarinya, atau terlibat dengan, menasihati afiliasi suatu pihak (Keputusan, terbaik. 33-41). Pengadilan menemukannya "sulit untuk memahami mengapa situasi ini harus menjamin pencantuman dalam Daftar Merah yang Tidak Dapat Diabaikan. Situasi ini secara klasik sesuai untuk penilaian kasus khusus. Dan jika arbiter sudah sadar dan telah melakukan pengungkapan, mengapa para pihak tidak, setidaknya pada kesempatan tertentu, dapat menerima situasi dengan pengabaian?” (Keputusan, untuk. 36).
Daftar Oranye
Daftar Oranye berisi situasi di mana "mungkin, di mata para pihak, menimbulkan keraguan atas ketidakberpihakan atau independensi arbiter”, artinya arbiter memiliki kewajiban untuk mengungkapkannya (Bagian II, untuk. 3). Ini adalah, sebagai contoh, ketika sebuah "arbiter memiliki, dalam tiga tahun terakhir, ditunjuk sebagai arbiter dalam dua kesempatan atau lebih oleh salah satu pihak, atau afiliasi dari salah satu pihak” (Bagian II, Daftar Oranye, untuk. 3.1.3). Namun, tidak ada pengungkapan fakta seperti itu yang mungkin diperlukan, dalam jenis arbitrase tertentu, seperti "maritim, arbitrase olahraga atau komoditas”, dimana kumpulan arbiter lebih kecil, dan dengan demikian "Merupakan kebiasaan dan praktik bagi para pihak untuk sering menunjuk arbiter yang sama dalam kasus yang berbeda” (Bagian II, Daftar Oranye, untuk. 3.1.3, fn. 5).
Daftar Hijau
Daftar Hijau mencakup "situasi di mana tidak ada tampilan dan konflik kepentingan aktual dari sudut pandang objektif” (Bagian II, untuk. 7), seperti saat "arbiter dan penasihat salah satu pihak sebelumnya pernah menjabat bersama sebagai arbiter” (Bagian II, Daftar Hijau, untuk. 4.3.2). An arbitrator has no duty to disclose situations falling within the Green List.
AKU AKU AKU. Aturan Etik IBA untuk Arbiter Internasional (1987)
Berdasarkan Catatan Pengantar untuk 1987 Aturan Etik IBA untuk Arbiter Internasional, arbiter internasional harus "tidak memihak, independen, kompeten, rajin dan bijaksana ” dan tujuan dari Aturan ini adalah "untuk menetapkan cara di mana kualitas-kualitas abstrak ini dapat dinilai dalam praktiknya.”
Catatan Pengantar menjelaskan lebih lanjut bahwa Aturan Etika “tidak dimaksudkan untuk menciptakan alasan untuk mengesampingkan penghargaan oleh pengadilan nasional.”
Lebih khusus, itu 1987 Aturan Etik IBA berisi sembilan Aturan yang harus dipatuhi oleh arbiter internasional, berkaitan dengan penerimaan pengangkatannya, komunikasinya dengan para pihak, keterlibatannya dalam proposal penyelesaian, bayarannya, serta kerahasiaan pertimbangan pengadilan, di antara yang lain. "Aturan Dasar"Apakah arbitrase internasional itu"akan melanjutkan dengan rajin dan efisien untuk memberikan para pihak penyelesaian yang adil dan efektif atas perselisihan mereka, dan akan dan tetap bebas dari bias.”
Sambil menikmati popularitas yang lebih rendah dibandingkan dengan aturan dan pedoman IBA lainnya yang dibahas di sini, Gugus kalimat 8 dari Pengantar 2014 Pedoman IBA tentang Konflik Kepentingan dalam Arbitrase Internasional menentukan bahwa 1987 Aturan Etik IBA mencakup lebih banyak topik daripada Pedoman IBA dan dengan demikian “tetap berlaku untuk subjek yang tidak dibahas dalam Panduan”. Ini lebih lanjut memberikan, namun, bahwa Pedoman IBA tentang Konflik Kepentingan menggantikan Peraturan Etika IBA mengenai hal-hal yang diatur dalam Pedoman, seperti masalah yang berkaitan dengan arbiter’ keadilan, independensi dan kewajiban pengungkapan mereka.
IV. Pedoman IBA tentang Representasi Partai dalam Arbitrase Internasional (2013)
Berbeda dengan penyelesaian sengketa domestik, dalam arbitrase internasional, mungkin ada berbagai aturan yang berlaku untuk perwakilan partai, termasuk wilayah hukum asal perwakilan partai, kursi arbitrase dan tempat persidangan dilakukan secara fisik.
Untuk mengatasi masalah ini, itu 2013 Pedoman IBA tentang Representasi Partai dalam Arbitrase Internasional bertujuan untuk memberikan panduan terkait perwakilan partai, khususnya di mana norma yang berbeda dan aturan yang berlaku dapat mengancam integritas dan keadilan proses arbitrase.
Menurut Pembukaan, Pedoman IBA tentang Representasi Partai didasarkan pada "prinsip bahwa perwakilan partai harus bertindak dengan integritas dan kejujuran dan tidak boleh terlibat dalam aktivitas yang dirancang untuk menghasilkan penundaan atau biaya yang tidak perlu, termasuk taktik yang bertujuan menghalangi proses arbitrase.”
Secara keseluruhan, Ada 27 Panduan yang membahas masalah yang berkaitan dengan, antara lain, komunikasi dengan arbiter (Pedoman 7-8), pengajuan ke pengadilan (Pedoman 9-11), pertukaran dan pengungkapan informasi (Pedoman 12-17), saksi dan ahli (Pedoman 18-25), serta solusi yang tersedia untuk potensi pelanggaran (Pedoman 26-27).
Terutama, aturan kelembagaan terkemuka juga memuat ketentuan tentang keterwakilan partai, seperti Artikel 18 (Perwakilan Resmi Partai) dari 2020 Aturan LCIA dan Artikel 17 (Representasi Partai) dari 2021 Aturan ICC. Terutama, Lampiran pada 2020 Aturan LCIA, berjudul Panduan Umum untuk Perwakilan Resmi Para Pihak, berisi ketentuan "dimaksudkan untuk mempromosikan perilaku yang baik dan setara dari perwakilan resmi dari para pihak yang muncul dengan nama dalam arbitrase” (gugus kalimat 1 dari Lampiran pada 2020 Aturan LCIA). Juga, paragraf yang baru disisipkan 2 Artikel 17 dari 2021 Aturan ICC memberdayakan majelis arbitrase untuk mengecualikan dari persidangan, penasihat baru atau mengambil tindakan lain yang sesuai di hadapan konflik kepentingan untuk melindungi integritas persidangan.
Anda juga dapat menemukan komentar kami yang relevan di apakah diperlukan pengacara untuk mewakili salah satu pihak dalam arbitrase internasional di sini (pada prinsipnya, jawabannya adalah tidak, tapi tidak disarankan), begitu juga bagaimana mengubah pengacara selama arbitrase internasional tersedia di sini.
V. Pedoman IBA untuk Penyusunan Klausul Arbitrase Internasional (2010)
Itu 2010 Pedoman IBA untuk Penyusunan Klausul Arbitrase Internasional dirancang untuk membantu mencapai klausul arbitrase yang efektif yang secara jelas mewujudkan keinginan para pihak.
Mengikuti Pendahuluan (Bagian I), Panduan ini dibagi menjadi lima bagian, sebagai berikut: Pedoman Dasar Drafting (Bagian II), Panduan Draft untuk Elemen Opsional (Bagian III), Panduan Penyusunan Klausul Penyelesaian Sengketa Bertingkat (Bagian IV), Pedoman Penyusunan untuk Klausul Arbitrase Multipartai (Bagian V) dan Pedoman Penyusunan Klausul Arbitrase Multi-Kontrak (Bagian VI).
Sementara lembaga arbitrase terkemuka telah menerbitkan klausul arbitrase standar mereka sendiri yang dapat diadopsi oleh pihak yang berkepentingan (Lihat, sebagai contoh, itu Klausul Arbitrase ICC Standar), Pedoman IBA tentang Klausul Arbitrase memberikan panduan dan penjelasan lebih lanjut dalam hal apa yang harus dimasukkan dalam klausul arbitrase, elemen apa yang opsional dan bagaimana masing-masing elemen wajib atau opsional ini dapat mempengaruhi prosedur arbitrase.
Anda juga dapat mengakses milik kami rekomendasi untuk menyusun klausul arbitrase di 2021 sini.
***
Alhasil, beberapa set aturan dan pedoman yang diadopsi oleh IBA tentang arbitrase internasional, sementara tidak sendiri mengikat, telah diterima secara luas oleh komunitas arbitrase internasional sebagai ekspresi praktik terbaik arbitrase. Mereka, jadi, alat panduan yang berharga untuk semua peserta arbitrase internasional, termasuk pengadilan nasional.