Tindakan sementara dapat menjadi instrumen yang efektif untuk melindungi hak para pihak dalam arbitrase. Meskipun tidak ada definisi yang diterima secara luas, tindakan sementara adalah, umumnya, pemulihan atau pemulihan yang bertujuan untuk melindungi hak-hak para pihak parties.
Dalam arbitrase internasional, aturan institusional umumnya diam mengenai standar dan prinsip pemberian tindakan sementara. meskipun begitu, arbiter umumnya diberikan keleluasaan yang luas untuk mengatur standar-standar tersebut. Dalam melakukannya, arbiter dapat merujuk pada hukum nasional, contohnya, hukum kursi arbitrase, atau hukum penegakan penghargaan. Aturan arbitrase dan hukum kasus arbitrase juga dapat memberikan panduan kepada arbiter (contohnya, beberapa keputusan yang disunting ICC tentang tindakan sementara tersedia untuk umum).
Karakteristik Tindakan Sementara
Sementara karakteristik tindakan sementara dalam arbitrase internasional dapat bervariasi tergantung pada hukum dan aturan prosedural yang berlaku, ada beberapa fitur dasar, yang tercantum di bawah ini:
Pertama, tindakan sementara mensyaratkan adanya sengketa. Dengan kata lain, aplikasi untuk tindakan sementara mengandaikan bahwa perselisihan terjadi dan keputusan akhir diharapkan.
Kedua, pemulihan yang dicari harus bersifat sementara atau sementara. Artinya, ukuran yang dicari hanya diperlukan untuk jangka waktu tertentu, biasanya sampai penghargaan terakhir diberikan. Perlu dicatat, namun, bahwa tindakan sementara dapat mengambil bentuk yang berbeda. Contohnya, Artikel 35(4) dari Aturan Arbitrase Institut Arbitrase Belanda (NAI) menetapkan bahwa keputusan tentang tindakan sementara dapat diambil dalam bentuk perintah atau dalam bentuk penghargaan, yang dapat membuat perbedaan karena putusan lebih mungkin dilaksanakan di depan pengadilan domestik:
Artikel 35 – Bantuan sementara secara umum
4. Putusan putusan arbitrase dapat diambil dalam bentuk penetapan oleh majelis arbitrase atau dalam bentuk putusan arbitrase., di mana ketentuan Bagian Lima dan Enam berlaku. Atas permintaan pesta, majelis arbitrase, setelah mendengar pihak atau pihak lain, dapat mengubah perintah majelis arbitrase menjadi putusan arbitrase, di mana ia akan menyatakan permintaan itu.
Ketiga, tindakan sementara tidak boleh melebihi bantuan akhir atau perlindungan hukum yang diminta, karena pemulihan sementara berada di bawah bantuan akhir. Dengan nada yang sama, tidak perlu ada tindakan sementara jika putusan akhir itu sendiri memenuhi kepentingan para pihak yang dipertaruhkan.
Keempat, tindakan sementara harus diberikan di mana hak-hak para pihak dipertaruhkan sampai, paling sedikit, penerbitan penghargaan akhir. Risiko seperti itu dipahami sebagai “urgensi”, yang biasanya dilihat sebagai prasyarat untuk pemberian keringanan sementara.
Kelima, sifat perlindungan sementara menentukan bahwa tindakan sementara dapat ditinjau dan/atau diubah sebelum putusan akhir diberikan is.
Persyaratan Tindakan Sementara dalam Arbitrase Internasional
Umumnya, untuk pemberian tindakan sementara, harus ada pertunjukan yang kuat tentang kebutuhan dan urgensi. Terlepas dari dua persyaratan ini, undang-undang nasional dan aturan arbitrase jarang menjelaskan secara rinci persyaratan untuk pemberian tindakan sementara arbitrase.
Artikel 17 Sebuah dari Hukum Model UNCITRAL tentang Arbitrase Komersial Internasional, namun, mengadopsi pendekatan yang berbeda. Ini menetapkan bahwa pihak yang mencari tindakan sementara harus memenuhi pengadilan arbitrase bahwa kondisi berikut ada::
- kerusakan yang tidak dapat diperbaiki;
- melebihi kemungkinan cedera pada pihak lain; dan
- prospek sukses yang masuk akal berdasarkan prestasi.
Aturan kelembagaan biasanya tidak berisi standar rinci untuk pemberian tindakan sementara. Khas, aturan arbitrase akan memberikan arbiter(S) keleluasaan luas untuk memberikan tindakan sementara, seperti "di mana pengadilan menganggap perlu" atau "dalam keadaan yang sesuai”. Memang, bahasa yang luas menunjukkan bahwa tindakan sementara dapat diberikan dalam berbagai keadaan. Selain itu, bahasa yang luas memungkinkan arbiter(S) untuk memutuskan pertanyaan "kebutuhan”, yang sering dipasangkan dengan persyaratan “urgensi”.
Dalam praktek, pengadilan sering membutuhkan demonstrasi (1) kerusakan serius atau tidak dapat diperbaiki (meskipun beberapa pihak berwenang hanya meminta menunjukkan bahaya yang serius, tanpa mengharuskan cedera menjadi "tidak dapat diperbaiki”); (2) urgensi; dan (3) tidak ada prasangka terhadap manfaat. Beberapa pengadilan mungkin meminta pemohon untuk menetapkan (4) Sebuah prima facie kasus tentang manfaat.
Penting untuk dicatat bahwa, dalam memutuskan apakah akan memberikan tindakan sementara, pengadilan akan mengingat sifat dari tindakan yang dicari. Contohnya, aplikasi yang meminta pelestarian status quo atau pelaksanaan kontrak secara khusus biasanya memerlukan bukti kuat tentang kerugian serius serious, urgensi dan prima facie kasus. Di samping itu, tindakan sementara yang bertujuan untuk melestarikan bukti, sebagai contoh, tidak mungkin tunduk pada kriteria yang sama.
Kategori Tindakan Sementara dalam Arbitrase Internasional
Berbagai macam tindakan sementara tersedia dalam arbitrase internasional. Tidak seperti hukum nasional, aturan arbitrase tidak menentukan jenis tindakan sementara yang dapat diberikan. Umumnya, lembaga arbitrase akan mengacu pada “apa saja"tindakan sementara", memberikan arbiter(S) keleluasaan yang luas dalam menentukan keringanan yang sesuai.
Karena sifat arbitrase yang konsensual, pembatasan dapat dikenakan pada jenis tindakan tertentu, namun. Dalam hal ini, arbiter tidak akan memberikan tindakan yang berada di luar yurisdiksi mereka (mis., pengadilan tidak mungkin memberikan tindakan sementara setelah putusan akhir dikeluarkan).
Di bawah ini adalah daftar tindakan sementara yang biasa terlihat dalam arbitrase internasional:
- Langkah-Langkah untuk Mempertahankan Bukti: jenis ukuran ini biasanya dicari ketika ada risiko bahwa bukti, yang satu pihak ingin andalkan, akan dirugikan, hancur atau hilang. Tujuan dari tindakan tersebut adalah untuk melindungi dan memfasilitasi proses arbitrase.
- Perintah: Perintah adalah perintah yang mencegah suatu pihak untuk memulai atau melanjutkan suatu tindakan yang mengancam hak hukum pihak lain atau memaksa suatu pihak untuk melakukan suatu tindakan.. Arbiter dapat memberikan beberapa bentuk perintah, seperti memindahkan barang ke tempat lain, tinggal jual barang, menyiapkan akun escrow, dll.
- Keamanan untuk Pembayaran: jenis tindakan ini bertujuan untuk memajukan pembayaran untuk menjamin penegakan putusan akhir. Tindakan seperti itu harus menunjukkan bahwa pemohon memiliki peluang yang masuk akal untuk menang dalam keunggulan dan, jika penghargaan terakhir diberikan untuknya, ada alasan kuat untuk meyakini bahwa putusan tersebut tidak akan dapat dilaksanakan.
- Pembayaran Sementara: pembayaran sementara bertujuan untuk memulihkan, sebelum penghargaan terakhir, hak yang keberadaannya tidak diperebutkan secara serius. Pada kenyataannya, pembayaran sementara bukan tindakan sementara sendiri karena majelis arbitrase perlu mempertimbangkan apakah pihak peminta berhak atas sejumlah uang tertentu sebelum keputusan akhir. Jadi, pembayaran sementara lebih merupakan obat sementara, yang dapat dicabut atau diubah dengan keputusan final.
Tindakan Interim Diperintahkan oleh Pengadilan Nasional untuk Mendukung Arbitrase
Arbiter bukan satu-satunya otoritas yang berhak memberikan tindakan sementara terkait dengan proses arbitrase. Pengadilan nasional memiliki kekuatan bersamaan untuk memberikan tindakan sementara sehubungan dengan sengketa arbitrase. Dalam beberapa kasus, pengadilan nasional adalah satu-satunya pilihan yang realistis untuk keringanan sementara, karena pengadilan nasional memiliki kekuatan yang melampaui pengadilan arbitrase dan pengadilan arbitrase tidak dapat memerintahkan tindakan sementara sebelum ada.
Sampai konstitusi pengadilan arbitrase, jelas tidak ada kemungkinan untuk mendapatkan tindakan sementara darinya. Terlepas dari upaya beberapa lembaga arbitrase untuk menyediakan mekanisme pra-arbitrase,[1] beberapa lembaga tidak menawarkan tempat seperti itu untuk tindakan sementara. Selain itu, di mana tindakan sementara yang dipertaruhkan melibatkan pihak ketiga, arbiter praktis tidak dapat memberikan bantuan yang efektif, karena mereka tidak memiliki yurisdiksi atas pihak ketiga. Karena itu, pihak yang membutuhkan bantuan mendesak sebelum pembentukan majelis arbitrase biasanya mencari bantuan dari pengadilan nasional.
Kewenangan bersamaan ini diatur dalam sebagian besar undang-undang nasional, tidak ada persetujuan sebaliknya. Itu Hukum Model UNCITRAL tentang Arbitrase Komersial Internasional adalah contoh yang representatif: Pasal 17J mengatur bahwa pengadilan nasional memiliki kekuatan yang sama dengan pengadilan arbitrase untuk mengeluarkan tindakan sementara:
Artikel 17 J. Tindakan sementara yang diperintahkan pengadilan
Pengadilan akan memiliki kekuatan yang sama untuk mengeluarkan tindakan sementara sehubungan dengan proses arbitrase, terlepas dari apakah tempat mereka berada di wilayah Negara ini, seperti halnya dalam kaitannya dengan proses di pengadilan court. Pengadilan akan melaksanakan kekuasaan tersebut sesuai dengan prosedurnya sendiri dengan mempertimbangkan ciri-ciri khusus dari arbitrase internasional.
Dengan nada yang sama, itu Hukum Swiss tentang Hukum Perdata Internasional mengakui, meskipun kurang tegas, bantuan pengadilan nasional dalam mendukung pengadilan arbitrase, kecuali disetujui oleh para pihak:
Seni. 185
Jika ada bantuan lebih lanjut oleh pengadilan negara bagian diperlukan, pengadilan di kursi majelis arbitrase memiliki yurisdiksi.
Di beberapa negara, keadaan yang memungkinkan pengadilan nasional untuk mengeluarkan tindakan sementara terbatas. Bagian 44 dari 1996 Undang-Undang Arbitrase Inggris menetapkan bahwa pengadilan Inggris diizinkan untuk memerintahkan pemulihan sementara dalam kasus yang mendesak atau di mana majelis arbitrase tidak dapat bertindak (mis., pengambilan saksi-saksi, pelestarian barang bukti, di antara yang lain). Jika permintaan tidak “mendesak”, pengadilan hanya dapat memberikan tindakan sementara dengan izin pengadilan atau dengan persetujuan para pihak.
Sehubungan dengan aturan kelembagaan, Artikel 28(2) dari 2021 Aturan Arbitrase ICC menetapkan bahwa para pihak dapat mengajukan permohonan ke pengadilan nasional yang kompeten yang mencari tindakan sementara baik sebelum kasus tersebut diteruskan ke pengadilan atau “dalam keadaan yang tepat bahkan setelahnya”. Aturan Arbitrase ICC melangkah lebih jauh dan menetapkan bahwa setiap aplikasi ke otoritas yudisial untuk tindakan sementara “tidak akan dianggap sebagai pelanggaran atau pengesampingan perjanjian arbitrase dan tidak akan mempengaruhi kewenangan terkait yang dimiliki oleh majelis arbitrase.” (Artikel 28(2)).
Itu 2020 Aturan Arbitrase LCIA, gantinya, menunjukkan bahwa aplikasi untuk tindakan sementara atau konservasi di pengadilan nasional diperbolehkan “sebelum pembentukan Pengadilan Arbitrase"Dan"setelah pembentukan Pengadilan Arbitrase, dalam kasus luar biasa dan dengan otorisasi Majelis Arbitrase, sampai penghargaan terakhir” (Artikel 25.3).
Mayoritas undang-undang arbitrase menetapkan bahwa permohonan pemulihan sementara atau sementara di depan pengadilan domestik tidak berarti pengabaian hak pihak untuk melakukan arbitrase.. Juga, sebagian besar aturan institusional menetapkan bahwa aplikasi untuk tindakan sementara di depan pengadilan nasional tidak serta merta melepaskan hak para pihak berdasarkan perjanjian arbitrase, meskipun para pihak pada umumnya bebas untuk mengecualikan perintah pengadilan untuk tindakan sementara jika mereka menginginkannya.
[1] Lihat mis., itu 2012 Aturan Wasit Pra-Arbitrase ICC