Pernyataan saksi dalam arbitrase internasional biasa digunakan. Saksi biasanya bisa siapa saja termasuk petugas, perwakilan atau karyawan partai di mana dia akan memberikan kesaksian.[1] Alasan untuk menggunakan saksi dalam arbitrase internasional ada banyak: untuk memperkuat bukti yang sudah disajikan untuk mendukung klaim salah satu pihak(S), ke "mengisi“Celah pembuktian ketika bukti lain tidak mencukupi atau ambigu, atau untuk membantah bukti yang diberikan oleh pihak lain.
Intervensi saksi umumnya dilakukan melalui penyampaian keterangan saksi secara tertulis, yang sering dikirimkan bersama dengan kiriman tertulis para pihak. Jika salah satu pihak mengajukan pernyataan saksi dengan pengajuan tertulisnya, pihak lain akan memiliki kesempatan untuk mengomentarinya dalam pengajuan berikutnya atau untuk memberikan pernyataan saksi sanggahan. Memiliki pernyataan saksi yang diserahkan bersama dengan pengajuan tertulis akan memungkinkan majelis arbitrase, serta pesta, untuk mempersiapkan sidang pembuktian selama itu, jika dipanggil, para saksi diperiksa dan dimintai keterangan tentang isi keterangannya.
Dalam beberapa kasus, Kemunculan saksi juga bisa diperintahkan langsung oleh majelis arbitrase.[2]
Struktur Pernyataan Saksi di Arbitrase Internasional
Meskipun tidak ada persyaratan wajib seperti apa bentuk pernyataan saksi yang harus diambil, bimbingan sering dicari di Aturan IBA tentang Pengambilan Bukti di Arbitrase Internasional (“Aturan IBA”). Sesuai dengan aturan ini, pernyataan saksi biasanya mengikuti struktur umum yang dibagi menjadi beberapa bagian. Kami akan membahas bagian-bagian ini pada bagian di bawah ini.
Introduction of the Witness
Artikel 4(5)(Sebuah) dari Aturan IBA menetapkan bahwa pengenalan seorang saksi harus berisi:
“nama lengkap dan alamat saksi, pernyataan tentang hubungannya sekarang dan masa lalu (jika ada) dengan salah satu Pihak, dan deskripsi latar belakangnya, kualifikasi, pelatihan dan pengalaman, if such a description may be relevant to the dispute or to the contents of the statement.”
Bagian pengantar memungkinkan identifikasi saksi, latar belakang pendidikan atau profesionalnya, serta hubungannya dengan para pihak. Tidak terlihat hubungan saksi dan pihak yang mengandalkan keterangannya, Hal tersebut dianjurkan untuk diklarifikasi agar tidak terjadi kejutan-kejutan yang dapat terjadi pada saat pemeriksaan saksi di persidangan. Faktanya, “tidak mengungkapkan hubungan yang ada atau sebelumnya antara saksi dan salah satu pihak dapat terlihat sebagai upaya untuk menyembunyikan potensi sumber bias”.[3] To complete identification and background, riwayat hidup saksi biasanya dilampirkan pada keterangan saksi pertamanya.
Pernyataan Fakta
Artikel 4(5)(B) dari Aturan IBA menetapkan bahwa pernyataan saksi harus berisi "penjelasan lengkap dan rinci tentang fakta, dan sumber keterangan saksi tentang fakta tersebut, cukup untuk menjadi alat bukti saksi dalam perkara yang dipersengketakan. Dokumen-dokumen yang menjadi sandaran saksi yang belum diserahkan harus disediakan.”
Penjelasan fakta secara lengkap dan rinci merupakan inti dari pernyataan saksi. Di bagian ini, saksi akan mengingat kembali fakta-fakta tertentu. Meskipun Aturan IBA menggunakan istilah "lengkap dan detail”, tidak ada indikasi yang diberikan mengenai sejauh mana penyajian fakta dianggap lengkap dan rinci. Seperti yang ditunjukkan oleh Ragnar Harbst, perbedaan dalam panjang dan detail pernyataan saksi yang disampaikan oleh para pihak dapat menjadi masalah dan merusak lapangan permainan yang setara. Dia menekankan bahwa "[saya]f hanya satu pihak yang menawarkan keterangan saksi secara rinci, hanya sisi lain yang bisa bersiap. Di samping itu, pihak yang hanya menawarkan keterangan saksi yang singkat dan dangkal juga berisiko. Pengadilan arbitrase yang ketat hanya dapat memberikan ruang terbatas bagi saksi untuk menambahkan fakta dan rincian lebih lanjut selama persidangan.”[4] Karena itu, meskipun memberikan pernyataan saksi yang singkat dan asal-asalan dapat menarik dari sudut pandang strategis, harus diingat bahwa strategi seperti itu bisa menjadi bumerang sejak saksi, atau pihak di mana saksi memberikan kesaksian, dapat dicegah untuk mengandalkan bukti lebih lanjut pada tahap prosedur selanjutnya.
Kadang-kadang indikasi mengenai panjang dan detail keterangan saksi diberikan oleh majelis arbitrase itu sendiri. Sebagai contoh, di Lampiran IV dari 2021 Aturan Arbitrase ICC, beberapa teknik manajemen kasus untuk mengontrol waktu dan biaya dipertimbangkan. Contohnya, majelis arbitrase dapat membatasi "panjang dan ruang lingkup pengajuan tertulis dan bukti saksi tertulis dan lisan (baik saksi fakta maupun ahli) untuk menghindari pengulangan dan mempertahankan fokus pada masalah-masalah utama.”
Pernyataan tentang Bahasa
Artikel 4(5)(C) Aturan IBA menetapkan bahwa pernyataan saksi harus mencakup "pernyataan tentang bahasa yang digunakan untuk membuat Pernyataan Saksi dan bahasa yang saksi antisipasi untuk memberikan kesaksian di Evidentiary Hearing.”
Ini sangat penting dalam arbitrase yang diadakan dalam bahasa tertentu, mis., seringkali bahasa Inggris, tetapi melibatkan pihak atau saksi yang tidak fasih atau penutur asli bahasa tersebut. Karena itu, Hal ini dianjurkan untuk dijelaskan dalam keterangan saksi, sehingga seorang juru bahasa dapat diamankan untuk sidang terakhir jika diperlukan.
Penegasan Kebenaran dan Tanda Tangan
Artikel 4(5)(D) dari Aturan IBA menentukan bahwa pernyataan saksi harus berisi "penegasan tentang kebenaran Pernyataan Saksi”. Gantinya, Artikel 4(5)(e) membutuhkan pernyataan saksi untuk menyertakan "tanda tangan saksi beserta tanggal dan tempatnya.”
Tidak ada bentuk yang dipaksakan tentang penegasan kebenaran. Ini dapat terdiri dari deklarasi sederhana; seperti: “saya, [nama saksi], dengan ini menegaskan bahwa isi Pernyataan Saksi ini adalah benar dan benar sepanjang pengetahuan dan keyakinan saya" atau "saya, [nama saksi], percaya bahwa fakta yang tercantum dalam Pernyataan Saksi ini adalah benar.”
Penyusunan Pernyataan Saksi
Ada beberapa tips untuk menulis keterangan saksi yang kredibel dan dapat dipahami:
- Pernyataan saksi adalah pernyataan pribadi dari penulisnya yang berisi ingatannya tentang fakta. Karena itu, itu harus ditulis dalam orang pertama tunggal.
- Kecuali jika saksi adalah pengacara atau memiliki latar belakang hukum, dia harus tidak menggunakan bahasa hukum. Beberapa contoh legalese diringkas dengan baik oleh Ragnar Harbst dalam risalahnya tentang Persiapan Saksi di Arbitrase Internasional sebagai berikut:[5]
- Isi pernyataan saksi harus jelas, tepat dan terstruktur di bawah judul yang tepat. Judul seperti itu dapat dibagi, contohnya, secara kronologis atau subjek-bijaksana.
Sejauh Mana Pengacara Dapat Berintervensi dalam Menyusun Pernyataan Saksi di Arbitrase Internasional?
Untuk pertanyaan sulit ini, Artikel 4(3) dari Aturan IBA menjawab bahwa "[saya]t tidak boleh tidak pantas untuk suatu Pihak, para petugasnya, para karyawan, penasehat hukum atau perwakilan lainnya untuk mewawancarai saksi atau calon saksi dan untuk mendiskusikan kesaksian calon mereka dengan mereka." Gantinya, itu Pedoman IBA tentang Representasi Partai dalam Arbitrase Internasional, dan yaitu Pedoman 20 dan 21, lebih lanjut tentukan bahwa "[Sebuah] Perwakilan partai dapat membantu Saksi dalam persiapan Pernyataan Saksi [dan] harus berusaha untuk memastikan bahwa Pernyataan Saksi mencerminkan laporan Saksi sendiri tentang fakta-fakta yang relevan, acara dan keadaan.”
Kecuali hukum tempat arbitrase mengatur lain, peran penasihat adalah, jadi, sebatas bantuan. Pengacara tidak dihalangi untuk membahas pernyataan saksi dengan saksi. Juga, sebagai seorang profesional arbitrase, penasihat harus mengetahui dengan baik bagaimana pernyataan saksi harus disusun dan dapat membimbing saksi dalam hal ini. Namun, yang dilarang adalah pembela menuliskan keterangan saksi, yaitu, “tuliskan apa yang saksi mungkin, bisa, atau harus dikatakan, dan kemudian meminta saksi untuk mengkonfirmasi hal yang sama.”[6]
[1] Lihat Aturan IBA tentang Pengambilan Bukti di Arbitrase Internasional, Artikel 4(2): “Siapa pun dapat mengajukan bukti sebagai saksi, termasuk Partai atau petugas Partai, karyawan atau perwakilan lainnya.”
[2] Lihat Aturan IBA tentang Pengambilan Bukti di Arbitrase Internasional, Artikel 4(10): “Kapan saja sebelum arbitrase diselesaikan, Majelis Arbitrase dapat memerintahkan Pihak mana pun untuk menyediakannya, atau menggunakan upaya terbaiknya untuk menyediakan, penampilan untuk kesaksian di Audiensi Pembuktian dari siapa pun, termasuk yang kesaksiannya belum diberikan. Pihak yang menerima permintaan tersebut dapat mengajukan keberatan karena alasan apa pun yang ditetapkan dalam Pasal 9.2.”
[3] R. Harbst, “Panduan Penasihat untuk Memeriksa dan Mempersiapkan Saksi di Arbitrase Internasional”, Wolters Kluwer (2015), hal. 70.
[4] R. Harbst, “Panduan Penasihat untuk Memeriksa dan Mempersiapkan Saksi di Arbitrase Internasional”, Wolters Kluwer (2015), hal. 71.
[5] R. Harbst, “Panduan Penasihat untuk Memeriksa dan Mempersiapkan Saksi di Arbitrase Internasional”, Wolters Kluwer (2015), hal. 84.
[6] R. Harbst, “Panduan Penasihat untuk Memeriksa dan Mempersiapkan Saksi di Arbitrase Internasional”, Wolters Kluwer (2015), hal. 74.