La maggior parte delle regole arbitrali non consente alle parti di presentare ricorso contro un lodo arbitrale in un arbitrato internazionale. così, la selezione di un tribunale arbitrale competente e consulente arbitrale esperto è di fondamentale importanza, poiché i fatti e la legge non possono generalmente essere ascoltati. I premi possono essere annullati (nel senso che l'arbitrato deve essere ripreso) o corretto secondo la maggior parte delle regole, principalmente su questioni procedurali, una mancanza di arbitrabilità, incompetenza e violazione dell'ordine pubblico. Tuttavia, ogni premio è generalmente considerato definitivo, rilegatura, esecutivo, e inappellabile. L'impossibilità di impugnare le decisioni è il motivo principale per cui i procedimenti arbitrali tendono ad essere più rapidi dei procedimenti legali dinanzi ai tribunali nazionali.
L'impossibilità di impugnazione è prevista dai principali regolamenti arbitrali istituzionali. Il Regole di arbitrato ICC, per esempio, dichiarano espressamente che le parti “si riterrà che abbiano rinunciato al loro diritto a qualsiasi forma di ricorso nella misura in cui tale rinuncia può essere validamente fatta."[1] Il Regole di arbitrato della LCIA concedere ancora meno spazio per un appello nei casi di arbitrato internazionale, in quanto affermano che “le parti rinunciano altresì irrevocabilmente ad ogni forma di ricorso, revisione o ricorso a qualsiasi tribunale statale o altra autorità legale nella misura in cui tale rinuncia non sia vietata da alcuna legge applicabile."[2]
Tuttavia, è in corso un dibattito sull'opportunità di adottare meccanismi di ricorso nei procedimenti arbitrali internazionali. Alcune istituzioni hanno già incluso una qualche forma di ricorso nelle loro regole, per il meglio o il peggio, come discusso di seguito.
Regole di arbitrato internazionale contenenti meccanismi di ricorso
Uno dei primi set di regole per consentire i ricorsi (anche se solo sui punti di diritto) è il 1996 Legge sull'arbitrato inglese. Sezione 69 offre alle parti la possibilità di non aderire al meccanismo, che consente a una parte di adire i tribunali nazionali”su una questione di diritto derivante da una sentenza emessa nel procedimento".[3]
Il Legge sull'arbitrato della Nuova Zelanda 1996 prevede una possibilità basata su opt-in, consentire ricorsi su qualsiasi questione di diritto se le parti si sono accordate prima della pronuncia del lodo, se ogni altra parte dà il consenso dopo l'emanazione del lodo, o con il permesso dell'Alta Corte.[4] L'atto definisce anche una "questione di diritto" come "un errore di diritto che comporta un'errata interpretazione della legge applicabile” ma non include alcuna questione probatoria o fattuale.[5]
Le regole di alcune istituzioni arbitrali internazionali contengono anche la possibilità di appellarsi ai lodi arbitrali internazionali. Per esempio, anche se il 2021 Regole ICDR considerare i lodi arbitrali definitivi e vincolanti, consentono inoltre alle parti di concordare l'applicazione del Regole di arbitrato d'appello facoltative dell'ICDR ("Regole OAA"). Secondo le regole OAA, un ricorso può essere proposto sulla base di un errore di diritto materiale e pregiudizievole o di una determinazione di fatto palesemente errata.[6]
Altre serie di regole prevedono anche l'opportunità per le parti di optare per un meccanismo di ricorso. Gli esempi includono il regole dell'Istituto internazionale per la prevenzione e la risoluzione dei conflitti ("CPR") e quelli dei Servizi di Arbitrato Giudiziario e Mediazione ("MARMELLATE"), mentre sotto le regole del Corte Europea di Arbitrato ("ECA") si ritiene che le parti abbiano accettato la possibilità di ricorso a meno che non l'abbiano espressamente esclusa nella convenzione arbitrale.[7]
Altre norme settoriali, come il Regole di arbitrato dell'Associazione del commercio di cereali e mangimi ("GAFTA"), contengono anche un diritto di ricorso.[8] Quando un ricorso è presentato da una delle parti, viene eletta e costituita una commissione d'appello in conformità con le norme e i regolamenti GAFTA. In caso di lodo reso da un arbitro unico, il consiglio è composto da tre membri. Se il lodo è stato emesso da un tribunale arbitrale composto da tre membri, cinque membri costituiscono la commissione d'appello.[9] Durante la procedura di ricorso, il consiglio può concedere un'audizione orale su richiesta di una delle parti. In mancanza di espresso accordo delle parti sulla rappresentanza legale, possono essere rappresentati solo da un dipendente, un arbitro qualificato GAFTA o altro rappresentante, ma non da alcun avvocato, avvocato o altro avvocato legalmente qualificato.[10]
Come suggerisce il loro nome, il Regole di arbitrato e appello della Federazione degli oli, Associazioni di semi e grassi ("FOSFO") allo stesso modo consentire i ricorsi nei casi di arbitrato internazionale.
Argomenti a favore e contro i ricorsi nell'arbitrato internazionale
Se altre istituzioni seguissero l'esempio e consentissero di impugnare i lodi arbitrali? C'è un'abbondante letteratura che riassume i pro ei contro riguardo alla possibilità di un ricorso in arbitrato internazionale.
Gli argomenti più citati a favore includono quanto segue:[11]
- Autonomia del partito;
- Possibilità di correzione degli errori;
- Promozione dell'equità;
- Responsabilità degli arbitri;
- Efficienza: migliorare l'esecutività dei lodi;
- Sviluppo del diritto commerciale; e
- Sviluppo del precedente.
Quelli contrari al concetto di solito fanno riferimento ai seguenti argomenti:[12]
- Incompatibilità con il Legge modello UNCITRAL, il Convenzione di New York e le tendenze internazionali;
- Finalità del premio;
- Costo ed efficienza;
- Riservatezza e riservatezza; e
- Minando l '"elemento di servizio" dell'arbitrato.
Consentire i ricorsi nell'arbitrato internazionale può quindi essere descritto come un'arma a doppio taglio. Come dettagliato nella sezione sottostante, anche le opinioni dei professionisti divergono sulla questione.
Opinioni dei professionisti sulla possibilità di un appello
In un sondaggio annuale con gli arbitri, consulente aziendale, legali esterni, accademici e altri come intervistati, 25% dei praticanti ha affermato che il diritto di ricorso ai sensi dell'art 69 della legge sull'arbitrato del Regno Unito dovrebbe essere abolita. 41% d'accordo con il diritto di ricorso in quanto attualmente è incluso nell'atto, mentre 26% in linea di principio, ma ne limiterebbe l'applicazione a questioni di pubblica importanza.[13]
Da una più generale indagine precedentemente condotta in merito alla possibilità di ricorso in arbitrato internazionale, si può anche dedurre che, secondo 71% degli intervistati, un diritto di appello renderebbe meno attraente l'arbitrato internazionale. Allo stesso tempo, come conseguenze negative sono stati menzionati anche l'aumento dei costi e la durata del procedimento. D'altro canto, 51% degli intervistati ha affermato che la mancanza di un meccanismo di ricorso potrebbe essere inaccettabile nei casi in cui una decisione errata ha gravi conseguenze, mentre 47% pensare che i ricorsi ai tribunali nazionali possano aiutare lo sviluppo del diritto.[14]
Il dibattito è, perciò, tutt'altro che risolta. Vedremo in futuro se durante le riforme delle loro regole, altre istituzioni valutano l'adozione di un meccanismo di ricorso. Fino ad allora, possiamo solo trarre conclusioni dai sondaggi e dai casi delle istituzioni sopra citate, pur rilevando che l'inclusione di un meccanismo di ricorso aumenterebbe i tempi ei costi dell'arbitrato internazionale, rendendolo ancora meno accessibile di quanto non sia nella sua forma attuale.
[1] 2021 Regole di arbitrato ICC, Articolo 35.6.
[2] 2020 Regole di arbitrato della LCIA, Articolo 26.8.
[3] 1996 Legge sull'arbitrato del Regno Unito, Sezione 69.1.
[4] 1996 Legge sull'arbitrato della Nuova Zelanda, Programma 2 (Ulteriori regole facoltative applicabili all'arbitrato), Sezione 5.1.
[5] 1996 Legge sull'arbitrato della Nuova Zelanda, Programma 2 (Ulteriori regole facoltative applicabili all'arbitrato), Sezione 5.10.
[6] Regole di arbitrato d'appello facoltative AAA-ICDR.
[7] N. Zamir e P. Segale, Appello nell'arbitrato internazionale: un meccanismo di ricorso arbitrale efficiente e conveniente, 2019(35) Arbitrato internazionale, pp. 88-89.
[8] Regole di arbitrato GAFTA n. 125, Sezione 10.
[9] Regole di arbitrato GAFTA n. 125, Sezione 11.
[10] Regole di arbitrato GAFTA n. 125, Sezione 12.
[11] R. Bene, Ricorsi in arbitrato: 'Essere o non essere', 87(3) Il Giornale Internazionale di Arbitrato, Mediazione e gestione delle controversie.
[12] R. Bene, Ricorsi in arbitrato: 'Essere o non essere', 87(3) Il Giornale Internazionale di Arbitrato, Mediazione e gestione delle controversie.
[13] Sondaggio annuale sull'arbitrato BCLP 2022, La riforma della legge sull'arbitrato 1996, Evoluzione in un mondo che cambia.
[14] Sondaggio annuale sull'arbitrato BCLP 2020, Un diritto di appello nell'arbitrato internazionale, Un secondo morso della ciliegia: Dolce o aspro?