Arbitrato internazionale

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Arbitrato internazionale delle costruzioni in Medio Oriente

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L'industria delle costruzioni è un settore economico leader in Medio Oriente, dove ogni anno viene avviato un gran numero di progetti infrastrutturali per un valore di miliardi di dollari. Le controversie in materia di costruzione sono inevitabili a causa dell'attività nel settore delle costruzioni e l'arbitrato è il meccanismo di risoluzione delle controversie preferito per tali controversie, soprattutto per le feste straniere.

Le controversie in materia di costruzione sono in genere complesse e di fatto intense, che richiedono conoscenze tecniche e competenze nel campo. Comunemente, come altrove nel mondo, le controversie di costruzione sorgono nel tempo, pagamento, ambito di lavoro o problemi di qualità.[1] Spesso coinvolgono più parti e varie parti interessate. Con grandi progetti infrastrutturali in atto e importanti attori globali coinvolti, che spesso si affidano ad appaltatori locali, il Medio Oriente non fa eccezione nel ricorrere all'arbitrato internazionale per risolvere le controversie. Quando si tratta di arbitrato internazionale, il termine "internazionale"Acquista il suo pieno significato, poiché l'arbitrato in Medio Oriente è tipicamente un'interessante interazione tra le leggi locali (tipicamente preferito dal datore di lavoro domestico e dagli appaltatori locali), leggi straniere, spesso legge inglese (tipicamente preferito dalle parti straniere), varie regole procedurali e il legge della sede dell'arbitrato, spesso la legge di grandi centri arbitrali internazionali come Londra, Parigi, Singapore o Hong Kong, che rimangono seggi preferiti scelti da parti straniere al fine di ridurre al minimo le potenziali interferenze dei tribunali nazionali.

Arbitrato edilizio in Medio Oriente

Nel settore privato, le parti sono generalmente libere di scegliere qualsiasi legge sostanziale per disciplinare il loro contratto e per negoziarne tutti gli aspetti. Negli appalti pubblici di lavori, però, esistono alcune eccezioni, ad esempio, per esempio, In Arabia Saudita, dove in tutti gli appalti di lavori pubblici i clienti degli enti governativi devono utilizzare la forma standard dei contratti del governo saudita.

Una tendenza in Medio Oriente evidente negli ultimi dieci anni è che i paesi stanno lavorando per modernizzare le loro leggi sull'arbitrato per aderire agli standard internazionali. Ciò è stato seguito dall'apertura di un numero significativo di centri arbitrali locali e regionali, che sono riusciti ad attirare un numero significativo di casi negli ultimi anni.

Principi legali comuni nei contratti di costruzione in Medio Oriente

Ogni paese del Medio Oriente ha il proprio sistema legale distinto; tuttavia, esistono alcuni punti in comune.[2] Tutti i sistemi legali sono almeno parzialmente influenzati dalla legge islamica della Sharia. La Sharia islamica è la legge della religione islamica che deriva dal Sacro Corano e dalla Sunna, le tradizioni e le pratiche del profeta islamico Muhammad. La Sharia islamica è particolarmente influente in Arabia Saudita, il luogo di nascita dell'Islam, dove la legge islamica della Sharia è fortemente presente in ogni aspetto della società e rappresenta la fonte primaria del diritto (Legge fondamentale di governance, Articolo 1). La Sharia islamica è anche un principio guida incorporato nelle costituzioni di altri paesi del Medio Oriente, per esempio, negli Emirati Arabi Uniti (Costituzione degli Emirati Arabi Uniti, Articolo 7), Bahrein (Costituzione del Bahrain, Articolo 2), Kuwait (Costituzione del Kuwait, Articolo 2), Qatar (Costituzione del Qatar, Articolo 1) e Oman (Costituzione dell'Oman, Articolo 2).

inoltre, sistemi giuridici dei paesi di diritto civile in Medio Oriente, come gli Emirati Arabi Uniti, Bahrein, Kuwait, Oman e Qatar, sono fortemente influenzati dal diritto civile egiziano, che era, a sua volta, modellato sul codice civile francese.[3] Perciò, alcuni principi generali, che riguardano i contratti di costruzione e sorgono frequentemente in controversie in materia di costruzione, sono comuni a tutti i paesi di diritto civile del Medio Oriente. Questi principi generali includono:

  • Il principio di buona fede;[4]
  • Termini impliciti;[5]
  • Abuso di diritti;[6]
  • Danni liquidati;[7]
  • Circostanze eccezionali (mancanza di lungimiranza);[8]
  • Forza maggiore;[9]
  • Responsabilità contrattuale;[10]
  • Responsabilità decennale;[11]

The Role of FIDIC Contracts in the Middle East

La FIDIC (“Federazione internazionale dei consulenti tecnici”) forme di contratto sono state utilizzate in Medio Oriente sin dagli anni '70, più comunemente la forma di contratto FIDIC Red Book. storicamente, Le condizioni contrattuali FIDIC sono state incorporate sia nel settore pubblico che in quello privato nei paesi del Golfo. Per esempio, Abu Dhabi ha accettato FIDIC come modulo standard per tutti i contratti governativi. L'ampio utilizzo dei contratti FIDIC è particolarmente rilevante considerando che la maggior parte dei paesi del Medio Oriente non ha un corpo legislativo specifico applicabile ai progetti di costruzione e ingegneria, rendendo ancora più significativa l'interpretazione e l'applicazione dei principi generali del diritto.

C'è, però, un paradosso intrinseco nell'uso diffuso delle forme contrattuali FIDIC in Medio Oriente, considerando che le condizioni contrattuali FIDIC sono state redatte sulla base dei principi legali inglesi e di common law, considerando che la maggior parte dei paesi del Medio Oriente si basa sul diritto civile e sulla Sharia islamica. Questo, naturalmente, porta a una certa tensione tra le condizioni dei contratti basate sulla FIDIC, e alcuni principi generali sanciti dalle leggi locali del Medio Oriente, richiedendo alcuni adattamenti ai moduli FIDIC standard, come notano spesso i praticanti con esperienza in Medio Oriente.

Leggi sull'arbitrato dei Paesi del Medio Oriente

Quasi tutti i paesi del Medio Oriente, ad eccezione del Kuwait, hanno adottato moderne leggi sull'arbitrato basate sul Legge modello UNCITRAL:

Il Kuwait è un'eccezione, poiché l'arbitrato in Kuwait è ancora disciplinato da Decreto Legge del Kuwait n. 38/1980, che non è conforme alla Legge Modello UNCITRAL o agli standard internazionali e richiede certamente una riforma.

Istituzioni arbitrali e regole procedurali

Nei paesi del Medio Oriente, le parti sono libere di scegliere qualsiasi istituzione arbitrale o regole procedurali che desiderano, o optare per un file a arbitrato. Tipicamente, le parti internazionali scelgono grandi centri arbitrali internazionali, come la London Court of International Arbitration (la "LCIA") o la Camera di commercio internazionale (la "ICC"). Il Dubai International Arbitration Centre ("DIAC"), situato nel DIFC, è anche popolare (vedere Regole di arbitrato DIAC). Un altro importante centro della regione con un carico di lavoro crescente è il Centro di arbitrato DIFC-LCIA, stabilito in 2008, con l'obiettivo di promuovere e amministrare in modo efficace, arbitrato efficiente e flessibile e altri procedimenti ADR per le parti che operano in tutto il Medio Oriente. Un altro sviluppo degno di nota è stata l'apertura del L'ufficio di rappresentanza dell'ICC ad Abu Dhabi in 2017 situato nel mercato globale di Abu Dhabi (ADGM), il primo ufficio della CPI in Medio Oriente. A gennaio 2021, anche la Corte Internazionale di Arbitrato della CCI ha aperto il suo 5esimo ufficio di gestione dei casi ad Abu Dhabi, le cui operazioni dovrebbero iniziare nell'aprile di quest'anno,[12] un altro sviluppo positivo che dovrebbe aiutare a stabilire Abu Dhabi come centro di arbitrato internazionale, oltre a Dubai. I centri arbitrali regionali includono il:

Riconoscimento ed esecuzione dei lodi arbitrali stranieri in Medio Oriente

Quasi tutti gli Stati del Medio Oriente hanno aderito alla Convenzione sul riconoscimento e l'esecuzione delle sentenze arbitrali straniere (il "Convenzione di New York"). Il Kuwait è diventato una parte contraente in 1978, Bahrein in 1988, Arabia Saudita in 1994, Oman dentro 1999 e, più recentemente, Qatar dentro 2002 e gli Emirati Arabi Uniti in 2006.[13] In pratica, però, i problemi con l'esecuzione delle sentenze arbitrali straniere non sono rari, soprattutto in Arabia Saudita, dove nonostante un moderno Legge sull'applicazione emanata in 2012, alcune sentenze arbitrali rese al di fuori dell'Arabia Saudita non possono essere eseguite, soprattutto, sulla base del "eccezione di politica pubblica". Perciò, mentre le aziende internazionali stanno guadagnando sempre più fiducia con il Medio Oriente come foro per la risoluzione delle controversie edilizie, ci sono ancora margini di miglioramento, soprattutto in termini di riconoscimento ed esecuzione di lodi arbitrali.

[1] ANCHE, Arbitrato edilizio in Medio Oriente, aprile 2017.

[2] S. Brekoulakis; D. Bryant Thomas, ANCHE, La guida all'arbitrato delle costruzioni, “I dadi e i bulloni dell'arbitrato edilizio in MENA: un aggiornamento", pp. 292-293.

[3] S. Brekoulakis; D. Bryant Thomas, ANCHE, La guida all'arbitrato delle costruzioni, “I dadi e i bulloni dell'arbitrato edilizio in MENA: un aggiornamento", P. 292.

[4] Vedere, per esempio, Articolo 148(1) Codice civile egiziano; Articolo 129 Codice civile del Bahrein, Articolo 197 Codice civile kuwaitiano, Articolo 172 Codice civile del Qatar, Articolo 246 Codice civile degli Emirati Arabi Uniti.

[5] Vedere, per esempio, Articolo 148 (2) Codice civile egiziano; Articolo 127 Codice civile del Bahrein, Articolo 195 Codice civile kuwaitiano, Articolo 172 Codice civile del Qatar, Articolo 246 Codice civile degli Emirati Arabi Uniti; Articolo 156 Codice civile dell'Oman.

[6] Vedere, per esempio, Articolo 5 Codice civile egiziano; Articolo 28 Codice civile del Bahrein, Articolo 30 Codice civile kuwaitiano, Articolo 63 Codice civile del Qatar, Articolo 106 Codice civile degli Emirati Arabi Uniti; Articolo 59 Codice civile dell'Oman.

[7] Vedere, per esempio, Articolo 244 Codice civile egiziano; Articolo 226 Codice civile del Bahrein, Articolo 303 Codice civile kuwaitiano, Articolo 266 Codice civile del Qatar, Articolo 390 Codice civile degli Emirati Arabi Uniti.

[8] Vedere, per esempio, Articolo 147(2) Codice civile egiziano; Articolo 130 Codice civile del Bahrein, Articolo 198 Codice civile kuwaitiano, Articolo 171 Codice civile del Qatar, Articolo 249 Codice civile degli Emirati Arabi Uniti; Articolo 159 Codice civile dell'Oman.

[9] Vedere, per esempio, Articolo 373 Codice civile egiziano; Articolo 364 Codice civile del Bahrein, Articolo 437 Codice civile kuwaitiano, Articolo 402 Codice civile del Qatar, Articolo 472 Codice civile degli Emirati Arabi Uniti; Articolo 339 Codice civile dell'Oman.

[10] Vedere, per esempio, Articolo 157 Codice civile egiziano; Articolo 140 Codice civile del Bahrein, Articolo 192 Codice civile kuwaitiano, Articolo 402 Codice civile del Qatar, Articolo 272 Codice civile degli Emirati Arabi Uniti; Articolo 171 Codice civile dell'Oman.

[11] Vedere, per esempio, Articolo 650 Codice civile egiziano; Articolo 615 Codice civile del Bahrein, Articolo 667 Codice civile kuwaitiano, Articolo 688 Codice civile del Qatar, Articolo 877 Codice civile degli Emirati Arabi Uniti.

[12] https://iccwbo.org/media-wall/news-speeches/icc-court-to-open-5th-overseas-case-management-office-in-abu-dhabi-global-market/

[13] https://www.newyorkconvention.org/countries

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