La Russia ha partecipato a diversi importanti casi di arbitrato sugli investimenti, compreso il più grande lodo arbitrale di sempre, il il cosiddetto arbitrato Yukos. tuttavia, quando si rese conto che i trattati bilaterali di investimento (di BIT) può avere gravi ramificazioni, la maggior parte dei lavori tradizionali sui trattati di investimento è stata sospesa. Il nuovissimo BIT russo, firmato con la Palestina, risale al 2016. Maggior parte i BIT russi esistenti risalgono agli anni '90 e all'inizio degli anni 2000.
Nonostante la sospensione della nuova attività BIT, la recente legge federale n. 69-FZ sulla protezione e promozione degli investimenti di capitale nella Federazione russa (il "Legge") di 1 aprile 2020, può fornire agli investitori stranieri un ulteriore livello di protezione. La Legge si applica agli investimenti effettuati sulla base di accordi di tutela e promozione degli investimenti effettuati tra soggetti privati e Stato.
Prima di considerare le caratteristiche della Legge, va notato che l'arbitrato sugli investimenti in Russia ai sensi della legge sarà diverso da arbitrato di investimento tradizionale.
Protezione ai sensi della nuova legge russa sugli investimenti
Investitore e investimento
La protezione ai sensi della legge è garantita agli investitori. Articolo 2.1.4 della Legge definisce un investitore come un individuo russo(S) o persona giuridica(ies), fare investimenti o condurre attività economiche, o un investitore straniero. La nozione di investitore straniero è definita ai sensi della legge federale n. 160-FZ “Sugli investimenti esteri nella Federazione Russa". Solo gli investitori possono presentare un reclamo contro la Russia ad arbitrato.
La legge protegge i progetti di investimento e gli investimenti effettuati nel progetto. Un “progetto di investimento” per legge è un complesso di misure limitate nel tempo e nelle risorse finalizzate alla creazione (costruzione) e ulteriore sfruttamento di beni immobili o mobili, o proprietà intellettuale, allo scopo di ottenere profitti o ottenere altri benefici, come la protezione dell'ambiente.
Tra i progetti di investimento protetti ci sono solo quelli, il budget per il quale è stato stabilito successivamente 7 Maggio 2018. Ai sensi dell'art 6, la Legge non tutela gli investimenti nei seguenti ambiti:
- Gioco d'azzardo;
- Tabacco, alcol, e la produzione di combustibile liquido (ad eccezione dei combustibili liquidi derivati dal carbone);
- Estrazione di petrolio e gas (ad eccezione del gas naturale liquefatto);
- Commercio (sia all'ingrosso che al dettaglio, possono essere tutelati titoli per il finanziamento del progetto di investimento);
- Servizi finanziari controllati dalla Banca centrale russa; e il
- Costruzione di centri commerciali e edifici residenziali.
Un progetto di investimento sarà tutelato dalla Legge solo se l'investitore ha stipulato un “Accordo sulla protezione e sulla promozione degli investimenti” con la Federazione Russa, un soggetto della Federazione o di un Comune. così, un reclamo ai sensi della legge può essere presentato solo in relazione a un progetto di investimento concordato.
Protezioni concesse agli investimenti
La legge prevede diversi meccanismi di protezione, che includono una clausola di stabilizzazione, sostegno governativo e obbligo di non svalutare l'investimento. Tutti questi meccanismi possono essere soggetti ad arbitrato tra un investitore e lo Stato.
La clausola di stabilizzazione ha lo scopo di proteggere l'investitore dalla legislazione avversa derivante dopo che l'investimento è stato effettuato. Conserva lo stesso regime legale per un periodo di tempo. La protezione dalla clausola di stabilizzazione nella legge varia a seconda della regione, dove vengono effettuati gli investimenti, il settore dell'economia in cui è stato effettuato l'investimento e l'importo investito. La clausola di stabilizzazione protegge anche dalle modifiche al regime fiscale per il periodo dell'accordo.
Per esempio, ai sensi dell'art 9, il termine di applicazione della clausola di stabilizzazione non può superare 6 anni per progetti di investimento di valore inferiore a 5 miliardi di rubli e 20 anni per progetti di investimento con valore di oltre 10 miliardi di rubli.
Un investitore può, ovviamente, incontrare difficoltà nel rispetto della clausola di stabilizzazione da parte della Russia, che potrebbe portare ad un arbitrato sugli investimenti. Tali reclami si verificano frequentemente nell'arbitrato di investimento tradizionale.
Il sostegno governativo riguarda principalmente il rimborso delle spese spese per l'infrastruttura del progetto. Lo Stato rimborsa fino a 50% per infrastrutture utilizzate solo ai fini del progetto e fino a 100% per infrastrutture che possono essere utilizzate per altri scopi. In relazione a questa disposizione può sorgere una potenziale controversia sull'obbligo di risarcimento delle spese e sull'importo del risarcimento.
L'obbligo di non svalutare l'investimento significa che lo Stato non promuoverà due progetti concorrenti, ognuno dei quali può diminuire il ritorno dell'investimento, per esempio, non ci saranno strade a pedaggio o aeroporti concorrenti nella stessa posizione. Se uno Stato promuove un altro progetto concorrente, questo può cristallizzarsi in una richiesta da parte dell'investitore.
Arbitrato sugli investimenti in Russia ai sensi della nuova legge sugli investimenti
Ai sensi dell'art 13, lo Stato e un investitore possono includere una clausola compromissoria nel contratto di investimento tra loro. L'arbitrato non è un meccanismo esclusivo di risoluzione delle controversie ai sensi della legge, però, e le parti hanno l'obbligo di eseguire una clausola compromissoria facoltativa, consentendo al ricorrente di scegliere tra tribunali statali russi e arbitrato.
Ai sensi dell'art 13, la clausola compromissoria può deferire le parti ad arbitrato solo con sede in Russia, garantendo così il potenziale intervento dei tribunali russi, ad esempio per quanto riguarda l'annullamento di un lodo arbitrale:
6. La convenzione arbitrale è conclusa sotto forma di clausola compromissoria nel contratto di tutela e promozione degli investimenti.
7. La sede dell'arbitrato sarà la Federazione Russa.
L'arbitrato deve essere svolto secondo le regole dell'Istituzione Arbitrale Permanente, compresa un'istituzione arbitrale straniera autorizzata a svolgere funzioni istituzione arbitrale che agisce permanentemente, in conformità con la legge federale di dicembre 29, 2015 No. 3 82-FZ “Sull'arbitrato (Procedimenti arbitrali) nella Federazione Russa ".
L'arbitrato può quindi essere amministrato solo da una cosiddetta Istituzione di arbitrato permanente (un'istituzione che ha ricevuto un accreditamento speciale dal Ministero della Giustizia russo). L'arbitrato dovrebbe essere condotto in conformità con le regole di tale Istituzione di arbitrato permanente. Ciò significa che no a l'arbitrato sugli investimenti è possibile in Russia ai sensi della nuova legge.
Come oggi, le parti possono optare per uno dei quattro centri arbitrali, due dei quali sono veramente di natura internazionale (l'HKIAC e il VIAC):
- Corte internazionale di arbitrato commerciale della Camera di commercio e industria russa (ICAC);
- Centro internazionale di arbitrato di Hong Kong (HKIAC);
- Centro internazionale di arbitrato di Vienna (PIÙ); e
- Centro russo di arbitrato (RAC).
La sezione sulla risoluzione delle controversie della Legge ricorda quella di BIT. Ha un raffreddamento (negoziati) periodo di tre mesi con l'obbligo di tentare amichevolmente di risolvere la controversia. Primo, il ricorrente deve presentare un avviso di controversia al convenuto, che innesca il periodo di riflessione. La legge prevede un avviso dettagliato della controversia, compresa la presentazione di fatti rilevanti e posizioni legali che una parte ritiene necessarie, insieme alle prove e alle proposte di transazione.
Se le parti non risolvono la controversia entro il periodo di riflessione, sarà quindi risolto mediante arbitrato o contenzioso giudiziario.
Mentre la nuova legge sugli investimenti può fornire una certa protezione per gli investitori stranieri, e dovrebbe aiutare la Russia a evitare simili affermazioni in stile Yukos in futuro (che sarebbe presumibilmente annullato dai tribunali russi), resta da vedere se incoraggerà effettivamente ulteriori investimenti stranieri in Russia.