Il settore energetico globale sta cambiando in modo significativo come il gas naturale liquefatto (GNL) diventa sempre più importante per soddisfare la crescente domanda di energia e affrontare le preoccupazioni ambientali. Anche prima del Covid-19, i mercati del gas naturale hanno subito un’evoluzione così rapida da interrompere i contratti di fornitura a lungo termine stabiliti, portando a ondate di arbitrati sui prezzi del GNL. Mentre gli arbitrati sui prezzi del GNL possono nascondere incertezze, l’arbitrato continua a rappresentare il metodo preferito per la risoluzione delle controversie. Le parti possono svolgere un ruolo nel ridurre al minimo l’incertezza negli arbitrati sui prezzi del GNL, principalmente attraverso un’attenta redazione del contratto. Questa nota approfondisce gli arbitrati sui prezzi del GNL, mettendo in evidenza il loro background, le sfide che comportano, e modi pratici per mitigare l’incertezza in questo ambiente in continua evoluzione.
Contesto degli arbitrati sui prezzi del GNL
Il GNL è riconosciuto come una fonte energetica cruciale in tutto il mondo. Svolge un ruolo significativo nel soddisfare la crescente domanda di energia e nel ridurre le emissioni di gas serra rispetto ad altri combustibili fossili. Il GNL è una forma di gas naturale che è stata raffreddata a circa -162 gradi Celsius (-260 gradi Fahrenheit) a pressione atmosferica, che lo fa condensare allo stato liquido. Il GNL presenta numerosi vantaggi rispetto al gas naturale tradizionale, incluso il volume ridotto, maggiore densità energetica, accesso al mercato globale e versatilità.
Una volta liquefatto, Il GNL viene generalmente immagazzinato in serbatoi coibentati prima di essere trasportato tramite metaniere specializzate, che sono navi appositamente costruite dotate di serbatoi criogenici. A destinazione, Il GNL viene rigassificato utilizzando scambiatori di calore, riconvertendolo allo stato gassoso prima della distribuzione.
Le sfide relative agli arbitrati sui prezzi del GNL
tradizionalmente, la maggior parte dei contratti di fornitura di GNL erano sotto forma di contratti di compravendita a lungo termine (SPA), spesso con opzioni di estensione o rinnovo. tuttavia, la fluttuazione dei prezzi del petrolio ha causato cambiamenti significativi nel potere contrattuale tra acquirenti e venditori negli accordi di vendita di gas indicizzato al petrolio a lungo termine (GSA).[1] In particolare in Asia, l’aumento del prezzo del petrolio e l’incidente nucleare di Fukushima hanno creato una domanda imprevista di GNL. Ciò ha portato i partecipanti al mercato a voler fare affidamento su contratti a breve termine. conseguentemente, le parti che avevano stipulato contratti a lungo termine hanno cercato di attivare clausole di revisione dei prezzi o di riapertura. Tali clausole consentono la rinegoziazione periodica del prezzo contrattuale in risposta a cambiamenti significativi nel mercato energetico che influiscono sul valore del gas. Di conseguenza, si è registrato un notevole aumento degli arbitrati sui prezzi del GNL.[2]
La maggior parte degli arbitrati sui prezzi del GNL sono confidenziali. tuttavia, alcuni lodi pubblici hanno sollevato interrogativi sull’idoneità dell’arbitrato in questo contesto. Alcuni studiosi hanno sostenuto un esito imprevedibile delle controversie sui prezzi del GNL quando deferite all'arbitrato.[3] Ci sono stati alcuni casi in cui i tribunali arbitrali si sono apparentemente discostati dai termini concordati dalle parti (e, in certi casi, dalle argomentazioni sollevate dalle parti in sede arbitrale) imporre la propria struttura tariffaria preferita.
Nel Atlantic GNL c. Gas naturale,[4] a seguito dell’attivazione da parte di una delle parti della clausola di revisione dei prezzi, il tribunale ha emesso la sua sentenza definitiva 2008 e ha deciso di imporre un sistema di doppia tariffazione che nessuna delle parti aveva richiesto nelle sue osservazioni o approvato. Tale risultato è stato possibile grazie alla capacità lasciata agli arbitri di raggiungere un “revisione giusta ed equa” del prezzo contrattuale.
Lo stesso approccio è stato adottato dal tribunale arbitrale nella sentenza Quintetto Carbone arbitrato. Su richiesta delle parti di fissare diversi prezzi per i prossimi cinque anni, il tribunale arbitrale ha adeguato il prezzo contrattuale, guidato principalmente dall’obbligo contrattuale di “raggiungere un aggiustamento giusto e ragionevole". Il lodo è stato impugnato dai ricorrenti, i quali sostenevano che l’adeguamento del contratto da parte dell’arbitro andava oltre i parametri fissati dalle parti. tuttavia, il tribunale ha ritenuto che il contratto attribuisse al tribunale arbitrale la competenza ad interpretare la volontà delle parti e ha respinto l’impugnazione del lodo.[5]
Nel caso CPI n. 12936,[6] il tribunale arbitrale ha ritenuto che le modifiche orali e tacite apportate dalle parti al contratto dimostrassero l'intenzione di rivederlo e di rinunciare al requisito di forma concordato. La prassi delle parti potrebbe quindi portare ad una revisione del contratto senza seguire la procedura contrattuale prevista.
Come mitigare l'incertezza negli arbitrati sui prezzi del GNL
L’arbitrato continua ad essere il metodo preferito per risolvere le controversie sul GNL. Invece di allontanarsi dall’arbitrato, le parti dovrebbero riflettere maggiormente sulla stesura del meccanismo dei prezzi e delle clausole arbitrali. Questa sezione fornisce consigli pratici per ridurre l’incertezza nel contesto degli arbitrati sui prezzi del GNL.
Limitare il potere del tribunale arbitrale: quanto più dettagliate saranno le disposizioni contrattuali in materia di revisione dei prezzi, tanto più ristretta è la facoltà del tribunale di modificare il contratto. È, perciò, si raccomanda di chiarire nel contratto che il margine di manovra del tribunale per discostarsi dalla formula contrattuale è molto limitato o inesistente.[7] Le parti possono anche escludere esplicitamente il diritto del tribunale arbitrale di emettere un lodo basato su principi soggettivi di giustizia, equità, equità, e buona coscienza. Se il tribunale decide poi di adattare o modificare ampiamente il contratto, le parti possono impugnare il lodo per eccesso di autorità del tribunale arbitrale.[8]
Includere una clausola arbitrale che copra le controversie sulla revisione dei prezzi: le parti che desiderano risolvere le controversie sulla revisione dei prezzi mediante arbitrato dovrebbero dichiararlo esplicitamente. Si raccomanda di includere una disposizione che stabilisca che le controversie derivanti da o in connessione con la clausola di revisione dei prezzi (o clausola riaperta) dovrebbero essere rinviate e risolte definitivamente mediante arbitrato.[9]
Scegli la giusta legge applicabile: è importante tenere presente che la scelta della legge applicabile può avere un impatto sulla misura in cui il tribunale può discostarsi dalle disposizioni contrattuali. Scegliere una legge applicabile che non consideri l’hardship come un motivo valido per modificare il contratto (per esempio, Legge inglese) è raccomandato. Ciò ridurrà le possibilità che il tribunale trovi una giustificazione legale per deviare dalle disposizioni contrattuali.[10]
Prendi in considerazione l'utilizzo dell'arbitrato del baseball per determinare il prezzo del contratto: per evitare che il tribunale arbitrale “divida il bambino”, il contratto può prevedere che ciascuna parte presenti un'offerta o una proposta definitiva per la risoluzione della controversia. Il tribunale è quindi tenuto a scegliere una delle offerte finali presentate dalle parti senza alcuna modifica.[11]
Prevedere che le parti dividano il procedimento: ridurre i costi e favorire la liquidazione, le parti possono concordare in anticipo di biforcare le questioni in controversia. In questo caso, il tribunale determinerebbe innanzitutto se il meccanismo di revisione dei prezzi è stato attivato in modo appropriato date le condizioni di mercato prevalenti. In una seconda fase, il tribunale valuterà l'impatto dell'evento scatenante sul prezzo.[12]
Prevedere la possibilità per il tribunale di indicare alle parti la soluzione preferita con lodo parziale: le parti possono concordare che sia il tribunale arbitrale a determinare quali aggiustamenti siano necessari alla formula del prezzo contrattuale per calcolare il prezzo contrattuale in un lodo parziale. Le parti mantengono la libertà di richiedere un'ulteriore aggiudicazione per determinare il prezzo del contratto in caso di restante disaccordo.[13]
Scegli l'arbitro giusto(S): per ridurre i rischi di esiti inattesi, si consiglia di scegliere un arbitro con una vasta conoscenza del settore della fornitura di gas e dei suoi prezzi.[14]
Conclusione
Con la sua enfasi sulla riservatezza, esecutività internazionale, e l'opportunità di scegliere membri del tribunale con competenze rilevanti nel settore, l'arbitrato è molto adatto per risolvere le controversie derivanti dalle revisioni dei prezzi del GNL. Il recente aumento delle controversie sui prezzi del GNL serve non solo come avvertimento alle parti che devono ancora affrontare tali controversie, ma anche come promemoria della posizione unica dell’arbitrato: il privato, su misura e applicabili a livello internazionale – per risolvere tali conflitti.
[1] B. Olanda e S. Scintillante, Arbitrati GNL (Revisione dell'arbitrato globale, 2022).
[2] C. Tevendale e C. Morgan, Evitare risultati imprevedibili nelle controversie sui prezzi del gas: aiutare i tribunali a individuare il risultato migliore (Thomson Reuters, 2017).
[3] C. Tevendale e C. Morgan, Evitare risultati imprevedibili nelle controversie sui prezzi del gas: aiutare i tribunali a individuare il risultato migliore (Thomson Reuters, 2017).
[4] Atlantic LNG Company di Trinidad e Tobago c. SDG per le forniture di gas naturale, SA., Premio finale, 17 gennaio 2008.
[5] Quintette Coal Ltd. v. Nippon Steel Corporation, 1991 Può LII 5708 (aC CA).
[6] Caso ICC n. 12936.
[7] S. Bieri, Clausole compromissorie nei contratti di fornitura di gas (Blog sull'arbitrato di Kluwer, 2014); e. Kaufmann e S. Svinkovskaja, Controversie sul gas e sul gas naturale liquefatto in America Latina: Problemi di forza maggiore, Difficoltà, e Riapertura dei prezzi (Kluwer Law International 2021), P. 138; P. Lorfing, Adeguamento dei contratti da parte degli arbitri (Kluwer Law International 2018), P. 71.
[8] C. Tevendale e C. Morgan, Evitare risultati imprevedibili nelle controversie sui prezzi del gas: aiutare i tribunali a individuare il risultato migliore (Thomson Reuters, 2017).
[9] C. Tevendale e C. Morgan (assistenza nell'arbitrato di diritto pratico), Controversie sul prezzo del gas: clausola compromissoria con note redazionali (Thomson Reuters).
[10] C. Tevendale e C. Morgan, Evitare risultati imprevedibili nelle controversie sui prezzi del gas: aiutare i tribunali a individuare il risultato migliore (Thomson Reuters, 2017).
[11] S. Bieri, Clausole compromissorie nei contratti di fornitura di gas (Blog sull'arbitrato di Kluwer, 2014).
[12] C. Tevendale e C. Morgan, Evitare risultati imprevedibili nelle controversie sui prezzi del gas: aiutare i tribunali a individuare il risultato migliore (Thomson Reuters, 2017); C. Tevendale e C. Morgan (assistenza nell'arbitrato di diritto pratico), Controversie sul prezzo del gas: clausola compromissoria con note redazionali (Thomson Reuters).
[13] C. Tevendale e C. Morgan, Evitare risultati imprevedibili nelle controversie sui prezzi del gas: aiutare i tribunali a individuare il risultato migliore (Thomson Reuters, 2017); C. Tevendale e C. Morgan (assistenza nell'arbitrato di diritto pratico), Controversie sul prezzo del gas: clausola compromissoria con note redazionali (Thomson Reuters).
[14] Sandra De Vito Bieri, Clausole compromissorie nei contratti di fornitura di gas (Blog sull'arbitrato di Kluwer, 2014).