I reclami per spese generali perse e profitti sono comuni negli arbitrati di costruzione che comportano ritardi e interruzioni. Quando il completamento dei Lavori in questione è stato causato dal ritardo del Datore di lavoro, Gli appaltatori spesso includono una richiesta di contributo perso alle spese generali della sede centrale e l'opportunità persa di guadagnare profitti (o sul progetto oggetto del reclamo o su un altro progetto) (vedere Reclami di prolungamento nelle controversie in materia di costruzione).[1]
Il Protocollo di ritardo e interruzione del diritto delle costruzioni della Società (2ND Edizione, febbraio 2017) (il “Protocollo di ritardo SCL“), preparato dalla Society of Construction Law, è stato progettato per fornire una guida per determinare le estensioni di tempo e il risarcimento per ritardi e interruzioni nelle controversie di costruzione. Il Protocollo di ritardo SCL è spesso invocato da professionisti e giudici internazionali quando si tratta di problemi di ritardo e interruzione più comuni che sorgono nelle controversie di costruzione, compresa la necessità di calcolare il contributo perso alle spese generali e al profitto della sede centrale.
Spese generali della sede
Il Protocollo di ritardo SCL definisce le spese generali della sede centrale come “costi accessori per la gestione dell'attività del Contraente nel suo complesso” Compreso “costi indiretti che non possono essere imputati direttamente alla produzione, al contrario dei costi diretti che sono i costi di produzione”.[2] Il Protocollo di ritardo SCL explains that head office overheads may include, tra gli altri, articoli come l'affitto, aliquote, salari degli amministratori, contributi dei fondi pensione e onorari dei revisori.[3] Il Protocollo di ritardo SCL lo chiarisce ulteriormente in termini contabili, le spese generali della sede centrale sono generalmente indicate come spese amministrative, mentre i costi diretti di produzione sono indicati come costi di vendita.[4]
In generale, le spese generali della sede centrale possono essere suddivise in due categorie:[5]
- “spese generali dedicate” - costi imputabili a specifici ritardi del datore di lavoro; e
- “spese generali non assorbite” – costs which are incurred by the Contractor regardless of the volume of work, come per esempio, costi di affitto e alcuni stipendi.[6]
Le spese generali della sede centrale sono generalmente recuperabili come file “perdita prevedibile” derivante da proroga salvo il contratto specifico in questione, o la legge applicabile, prevede altrimenti.[7] Si noti che il termine utilizzato in Protocollo di ritardo SCL, “spese generali della sede centrale“, non è necessariamente utilizzato in tutti i contratti di costruzione. Per esempio, Le forme contrattuali standard FIDIC utilizzano il termine “fuori dalle spese generali del sito” (FIDIC – 4 °, Clausola 1.1(g)(io), FIDIC – 1999, Clausola 1.1.4.3) e “Spese generali generali dell'appaltatore” (FIDIC – 4 °, Clausola 52.3).
Profitto perso
Nella maggior parte delle forme standard di contratti di costruzione, i profitti persi in genere non sono recuperabili. Anziché, Gli appaltatori in genere inquadrano la loro richiesta di perdita di profitti come una richiesta di risarcimento danni per violazione del contratto.[8] Un adeguato tasso di profitto viene spesso ricavato dai conti certificati di un contraente per i tre esercizi finanziari precedenti. Poiché sia i costi generali che i profitti vengono calcolati utilizzando lo stesso set di dati contabili, sono normalmente formulati come la stessa categoria di reclamo.[9]
tuttavia, come correttamente sottolineato da esperti e commentatori, vi sono evidenti difficoltà associate alla stima dei profitti che avrebbero potuto essere guadagnati su lavori non garantiti. In pratica, di solito si fa riferimento a precedenti registrazioni di redditività, che è, però, prova meramente indicativa della capacità di un appaltatore di guadagnare profitti.[10]
Recupero di spese generali e profitto
Al fine di recuperare le spese generali non assorbite e i profitti persi, l'Appaltatore deve essere in grado di dimostrare:[11]
- che non è riuscita a recuperare le proprie spese generali e a guadagnare il profitto che avrebbe potuto ragionevolmente aspettarsi durante il periodo di proroga; e
- che non è stata in grado di recuperare tali spese generali e guadagnare tali profitti perché le sue risorse erano impegnate da eventi di rischio del datore di lavoro.
Il Protocollo di ritardo SCL chiarisce inoltre che l'Appaltatore deve dimostrare che erano disponibili altre entrate e lavori redditizi che, se non fosse stato per il ritardo del datore di lavoro, sarebbe assicurato.[12] In altre parole, come spiega uno dei principali commentatori di diritto e pratica edilizia a Singapore, per sostenere una richiesta di risarcimento per perdita di profitto o spese generali fuori sede, un Appaltatore deve prima dimostrare che "per il periodo critico del ritardo, le condizioni di mercato nel settore delle costruzioni erano sufficientemente favorevoli nel momento in questione, in modo che sia ragionevole aspettarsi che le risorse che erano impegnate nel progetto ritardato avrebbero potuto essere impiegate per guadagnare un profitto e per consentirgli di recuperare le spese generali della sua sede centrale su un lavoro che poteva essere ragionevolmente garantito al momento dei fatti."[13] Se l'Appaltatore riuscirà in questo dipende essenzialmente dal fatto che l'Appaltatore possa dimostrare di avere ragionevoli prospettive di assicurarsi tale lavoro.
Un problema segnalato frequentemente dagli esperti, però, è che la redditività del curriculum di un appaltatore non è necessariamente determinante della redditività del lavoro che a un appaltatore è impedito di svolgere.[14] Va quindi sempre ricordato che l'importo richiesto riflette il profitto medio e contributo spese generali raggiunto in progetti passati di un contraente.
In pratica, l'Appaltatore spesso non è in grado di dimostrare attraverso i propri registri le spese generali e il profitto della sede centrale, oppure semplicemente non è possibile quantificare le spese generali non assorbite e il mancato guadagno. In questi casi, l'Appaltatore può utilizzare una delle tre formule comunemente utilizzate per calcolare le proprie perdite. Va ricordato che l'onere di provare le perdite spetta quasi sempre all'Appaltatore, come la parte che li rivendica.
Le formule più comunemente utilizzate per calcolare le spese generali della sede centrale e i profitti persi sono l'Hudson, Formule di Emden ed Eichleay. Ulteriori indicazioni su come utilizzare ciascuna di queste tre formule sono fornite nell'Appendice A del Protocollo di ritardo SCL. La Society of Construction Law ha anche fornito a foglio di calcolo utile per aiutare con l'utilizzo delle formule.
La formula di Hudson per il calcolo delle spese generali e del profitto
La formula più vecchia per il calcolo delle spese generali e dei profitti persi è la formula di Hudson, menzionato per la prima volta nei contratti di costruzione e ingegneria di Hudson.[15] La formula di Hudson è stata ampiamente citata, e usato, soprattutto nel Regno Unito e in altre giurisdizioni di common law. La formula di Hudson è costruita in modo molto semplificato per calcolare le spese generali e i profitti come segue:[16]
Ci sono problemi con questa formula, però, poiché si basa su una serie di ipotesi. Il problema principale è che il calcolo deriva da un numero che contiene già un elemento delle spese generali e dei profitti della sede centrale, causando un doppio conteggio, che non può essere evitato.[17] Another problem is that the formula does not provide any assistance to the determination of the percentage rate for profit and overheads recovery for a particular case. In generale, c'è una preferenza per le altre due formule, che sono considerati leggermente più precisi,[18] nonostante, per la sua semplicità, la formula di Hudson è ancora usata frequentemente nella pratica.
Formula di Emden per il calcolo delle spese generali e del profitto
La formula di Emden rappresenta un "variante di Hudson " quale, però, “resembles Eichleay", come affermano alcuni commentatori.[19] La differenza principale rispetto alla formula di Hudson è che la formula di Emden applica le spese generali e i profitti medi della sede centrale che sono stati raggiunti altrove dal affari nel suo complesso:[20]
Un problema è, come con la formula di Hudson, che presuppone che il turnover medio settimanale previsto all'inizio dei lavori rimarrebbe lo stesso durante il periodo di ritardo. C'è anche un problema intrinseco di doppia ripresa anche nella formula di Emden.[21]
La formula di Eichleay per il calcolo delle spese generali e del profitto
La formula di Eichleay, prende il nome dal caso in cui è stato utilizzato per la prima volta (Eichley Corp (Appello di ASBCA 5138 60-2 BCA 2668 (1960)), è più comunemente usato negli Stati Uniti. La formula Eichleay include un passaggio aggiuntivo per consentire la determinazione della percentuale da utilizzare per il contributo delle spese generali fisse:
La formula Eichleay ipotizza un fatturato medio settimanale che deriva dalla fatturazione finale delle opere in oggetto e dall'effettivo, invece di anticipato, periodo per eseguire questi lavori.[22] Questo è il suo principale vantaggio, poiché le spese generali di sede e il recupero degli utili inerenti al contratto non sono duplicati nel risultato della formula. tuttavia, come la formula di Hudson, la formula di Eichleay presuppone che le spese generali della sede centrale siano distribuite in modo coerente durante tutto il contratto.
Ci sono problemi concettuali con tutte e tre le formule, motivo per cui sono spesso criticati dagli esperti come inesatti o inaffidabili. In assenza di un modo migliore per calcolare le spese generali e i profitti persi, però, causato dalla mancanza di documentazione e / o registrazioni sufficienti da parte dell'Appaltatore, l'uso di tutte e tre le formule è stato ampiamente accettato nelle controversie edilizie in tutto il mondo.
[1] Protocollo di ritardo SCL, per. 2.2.
[2] Protocollo di ritardo SCL, Appendice A.
[3] Protocollo di ritardo SCL, Appendice A.
[4] Protocollo di ritardo SCL, Appendice A.
[5] Protocollo di ritardo SCL, per. 2.3.
[6] Protocollo di ritardo SCL, per. 2.3.
[7] Protocollo di ritardo SCL, per. 2.5.
[8] Protocollo di ritardo SCL, per. 2.4.
[9] Singapore Law and Practice of Construction Contracts, Chow Kok Fong (5esimo Edn, 2018), per. 10.157.
[10] Singapore Law and Practice of Construction Contracts, Chow Kok Fong (5esimo Edn, 2018), per. 10.161.
[11] Protocollo di ritardo SCL, per. 2.4.
[12] Protocollo di ritardo SCL, per. 2.7.
[13] Singapore Law and Practice of Construction Contracts, Chow Kok Fong (5esimo Edn, 2018), per. 10.163.
[14] Singapore Law and Practice of Construction Contracts, Chow Kok Fong (5esimo Edn, 2018), per. 10.163.
[15] Hudson’s Building and Engineering Contracts (10esimo Edn, 1970 (Dolce & Maxwell), P 599 e ribadita 13a edizione, per 6-070.
[16] Protocollo di ritardo SCL, Appendice A.
[17] Protocollo di ritardo SCL, per. 2.10.
[18] The Sad Truth About Overheads and Profit Claims available at: https://www.adjudication.org/resources/articles/sad-truth-about-overheads-profit-claims
[19] Singapore Law and Practice of Construction Contracts, Chow Kok Fong (5esimo Edn, 2018), per. 10.184.
[20] Protocollo di ritardo SCL, Appendice A.
[21] The Sad Truth About Overheads and Profit Claims available at: https://www.adjudication.org/resources/articles/sad-truth-about-overheads-profit-claims
[22] The Sad Truth About Overheads and Profit Claims available at: https://www.adjudication.org/resources/articles/sad-truth-about-overheads-profit-claims